• No results found

Polismans rätt till nödvärn: vem har rätt?

N/A
N/A
Protected

Academic year: 2021

Share "Polismans rätt till nödvärn: vem har rätt?"

Copied!
71
0
0

Loading.... (view fulltext now)

Full text

(1)

JURIDISKA INSTITUTIONEN

Stockholms universitet

Polismans rätt till nödvärn

- vem har rätt?

My Axelsson Examensarbete i Straffrätt, 30 hp Examinator: Annika Norée Stockholm, Höstterminen 2016

(2)

Abstract

Through all times the police has had a duty to provide the community and its citizens with a sense of security. To fulfill this duty the police has been granted with the right to use force in certain situations. In Swedish legislation there are especially the police-code 10 § that provi-des the police with the right to use force which is justifiable when it is considered legitimate according to the principles of proportionality and necessity in the police-code 8 §. To assist the use of force every single policeman is equipped with a firearm that can be used as a last resort in difficult situations.

Swedish police also have the right to use force in self-defense according to the Swedish penal code 24th chapter 1 §. This legislation and the regulations in the police-code overlap each ot-her and form the legal basis for the use of force carried out by the police. The civilians also have the right to self-defense according to the penal code 24th chapter 1 §. These two groups will be examined according to the same principles since in cases under the penal code 24th chapter 1 § involving policemen the police officer is considered as a civilian and not in his/her official role. The doctrine has however spoken for that more demands can be imposed on a police officer acting in self-defense because he/she has undergone training in issues relating to managing use of force. Despite the fact that the assessment should be the same for the two groups, a difference is seen as giving police a broader right to use force in self-defense situa-tions. Despite the fact that the assessment should be the same for the two groups, a difference is seen as giving police officers a broader right to use force in self-defense situations. This has especially been found in the lower court that has not followed the Supreme Court's legal prac-tice regarding self-defense. Unfortunately the Supreme Court has not tried cases of police self-defense and therefore precedents are lacking in this matter. This does not conform with the general principles of equality before the law and the principle of predictability.

Policemen undergoes further training in their professional capacity regarding the use of force. However, there are tendencies in this education which are not consistent with the law on self-defense. This is worrying as it could lead to an individual police officer may be tried and sen-tenced for his actions that he learned at the training that has been governed by the Police Au-thority and thereby the Swedish state. Therefore it is suggested in this essay that the police self-defense should be distinguished from the public self-defense.

(3)

Sammanfattning

Polisens uppgift har i alla tider varit att ge samhället och dess medborgare en trygghet. För att kunna uppfylla detta arbete finns regler kring våldsanvändning i bland annat PL där framför-allt PL 10 § ger polisen en rätt att använda våld som är försvarligt när det anses vara legitimt enligt proportionalitets- och behovsprincipen i PL 8 §. Till sin hjälp i våldsanvändningen har varje enskild polis även utrustats med ett tjänstevapen som kan användas vid svåra situationer som en yttersta utväg för att lösa tjänsteuppgiften.

I Sverige har polisen även en rätt att använda våld enligt nödvärnsrätten i BrB 24 kap. 1 §, dessa två regelverk överlappar varandra vid polisiär våldsanvändning. Rätten till nödvärn till-kommer även allmänheten. Dessa två grupper skall granskas enligt samma principer då även en polisman i dessa frågor handlar som privatperson och inte i sin myndighetsroll. I doktrinen har det dock uttalats att större krav kan ställas på en polisman som handlar i nödvärn då denna genomgått utbildning i frågor kring våldsanvändning. Åberopas nödvärn görs en försvarlig-hetsbedömning där det använda våldet inte får anses vara uppenbart oförsvarligt. Trots att be-dömningen skall vara densamma för de två grupperna kan en skillnad ses som ger polismän en vidare rätt att använda sig av våld i nödvärnssituationer. Detta har framförallt visat sig i underrätter som inte följt HD:s praxis kring nödvärn, dessvärre har inte heller polisiära nöd-värnsfall prövats i HD varpå prejudicerande domar saknas i denna fråga. Detta överensstäm-mer inte med de allmänna principerna om allas likhet inför lagen och förutsebarhetsprincipen.

En polisman fortbildas kontinuerligt i sin yrkesroll kring våldsanvändning. Det finns dock tendenser i denna utbildning vilka inte överensstämmer med lagtexten kring nödvärn. Detta är mycket bekymmersamt då det kan leda till att en enskild polisman kan komma att dömas för sitt handlande som han lärt sig vid utbildning som styrts av Polismyndigheten och därmed den svenska staten. Därför föreslås det i denna uppsats att den polisiära nödvärnsrätten ska urskil-jas från nödvärnsrätten som tillkommer allmänheten.

(4)

Innehåll

Abstract ... 1   Sammanfattning ... 2   Innehåll ... 3   Förkortningar ... 7   1 Inledning ... 8   1.1 Bakgrund ... 8  

1.2 Syfte och frågeställningar ... 8  

1.3 Avgränsningar ... 9  

1.4 Metod och material ... 10  

1.5 Disposition ... 10  

2 Polisen och våldsanvändning ... 12  

2.1 Historiken kring polisen ... 12  

2.1.1 Polisens uppgift ... 12  

2.1.2 Polisens organisation ... 12  

2.2 Polislagen ... 13  

2.2.1 Historiken bakom Polislagen ... 13  

2.2.2 Polislagen 2§ ... 14   2.2.3 Polislagen 8 § ... 15   2.2.3.1 Paragrafens utformning ... 15   2.2.3.2 Proportionalitetsprincipen ... 15   2.2.3.3 Behovsprincipen ... 15   2.2.4 Polislagen 10 § ... 16   2.2.4.1 Paragrafens utformning ... 16   2.2.4.2 Laga befogenhet ... 16   2.3 Europakonventionen ... 17   2.3.1 EKMR i svensk rätt ... 17  

2.3.2 Artikel 2 – rätten till liv ... 18  

2.3.3 Artikel 3 – förbud mot tortyr ... 18  

2.4 Polisen och skjutvapen ... 19  

(5)

2.4.2 Skjutkungörelsen ... 19  

2.4.2.1 Användningsområden ... 19  

2.4.2.2 Kommentarer kring Skjutkungörelsen ... 20  

3 Nödvärnsrätten ... 22  

3.1 Brottsbegreppet ... 22  

3.1.1 Vad är ett brott? ... 22  

3.1.2 Gärningsrekvisit ... 22  

3.1.3 Ansvarsrekvisit ... 22  

3.2 Nödvärn BrB 24 kap. 1 § ... 23  

3.2.1 Historiken bakom nödvärnsrätten ... 23  

3.2.2 Dagens reglering av nödvärnsrätten ... 24  

3.2.3 Påbörjat eller överhängande brottsligt angrepp ... 25  

3.2.3.1 Fysiskt brottsligt angrepp ... 25  

3.2.3.2 Påbörjat eller överhängande angrepp ... 26  

3.2.3.3 Uppenbart oförsvarligt ... 27  

3.3 Putativsituationer ... 28  

3.3.1 Historiken bakom putativsituationer ... 28  

3.3.2 Dagens reglering av putativsituationer ... 28  

3.4 Excess ... 30  

3.4.1 Historiken bakom excess ... 30  

3.4.2 Dagens reglering av excess ... 30  

3.4.3 Excess i putativsituationer ... 31  

3.5 Nödvärnets förhållande till EKMR ... 32  

3.6 Polisen och nödvärnsrätt ... 32  

3.6.1 Historiken bakom polisens nödvärnsrätt ... 32  

3.6.2 Dagens reglering av polisens nödvärnsrätt ... 33  

3.6.3 Polisen och putativsituationer ... 35  

3.6.4 Polisen och excess ... 35  

4 Polislagen eller Brottsbalken ... 36  

4.1 Tillåtet våld ... 36  

4.1.1 Laga befogenhet – försvarligt våld ... 36  

4.1.2 Nödvärn – icke uppenbart oförsvarligt våld ... 36  

4.2 Vilket våld får användas? ... 36  

4.2.1 Exempel på gränsdragningsproblematik ... 36  

(6)

5 Rättsfall ... 39  

5.1 Polisen och nödvärn ... 39  

5.1.1 Om en polis blir misstänkt för brott. ... 39  

5.1.2 Dödande polisskott ... 39  

5.1.3 Polisen och nödvärn med tjänstevapen ... 39  

5.1.3.1 HD:s beslut nr SÖ 119/94 ... 39  

5.1.3.2 Varbergs TR B 2304-13 ... 41  

5.1.3.3 Jönköpings TR B 458-01 ... 42  

5.1.3.4 HovR Skåne och Blekinge B 1158-92 ... 43  

5.1.3.5 Stockholms TR B 4018-12 samt Svea HovR B 2042-13 ... 44  

5.1.4 Polisen och nödvärn - rätten att kvarstanna ... 45  

5.1.4.1 Svea HovR B 116-80 ... 45  

5.1.5 Polisen och putativsituationer ... 45  

5.1.5.1 Svea HovR B 2380-14 ... 45   5.2 Allmänheten och nödvärn ... 46   5.2.1 Livsfarligt nödvärn ... 46   5.2.1.1 NJA 1977 s. 655 ... 46   5.2.1.2 NJA 1990 s. 370 ... 46   5.2.1.3 NJA 1995 s. 661 ... 47   5.2.1.4 NJA 2005 s. 237 ... 47   5.2.1.5 NJA 2009 s. 234 ... 48   5.3 Skillnader i försvarlighetsbedömningen ... 49   5.3.1 Stresspåverkan ... 49   5.3.2 Vapenanvändning ... 50  

5.3.3 Rätten att kvarstanna ... 50  

5.3.4 Putativsituationer ... 51   5.3.5 Brister från Polismyndigheten ... 51   5.3.6 Olika bedömningar ... 52   6 Utbildning för polismän ... 53   6.1 Efterfrågan av utbildning ... 53   6.2 Polisens utbildning ... 53   6.2.1 Juridisk grundutbildning ... 53   6.2.2 Praktisk fortbildning ... 54   6.2.2.1 Polkon ... 54  

6.2.2.2 Fortbildning inom Region Öst ... 54  

6.2.2.3 Nödvärnssituationer ... 57  

(7)

6.3 Varbergsfallet och utbildning ... 58  

7 Analys ... 59  

7.1 Kritik mot lagen ... 59  

7.1.1 Polislagens förhållande till Brottsbalken ... 59  

7.1.2 Skjutkungörelsen ... 59  

7.2 Skillnad i försvarlighetsbedömning ... 60  

7.2.1 Har poliser större tillgång till nödvärn? ... 60  

7.2.2 Vad beror skillnaden på? ... 60  

7.2.2.1 Inte handlat i egenintresse ... 60  

7.2.2.2 Sakkunnigutlåtande ... 60  

7.3 Skiljer sig polisutbildningen från lagen? ... 61  

7.3.1 Fortbildningen överensstämmer med underrätterna ... 61  

7.3.2 Polismyndighetens ansvar för bristfällig utbildning ... 62  

7.4 Polisiärt nödvärn - en framtida lösning ... 63  

7.4.1 Förslag på ny lagstiftning ... 63  

7.4.2 Försvarlighetsbedömningen ... 64  

7.4.3 Ökad förutsägbarhet ... 65  

Käll– och litteraturförteckning ... 66  

Offentligt tryck ... 66  

Litteratur och artiklar ... 66  

Elektroniska källor ... 67   Otryckt källmaterial ... 68   Rättsfallsförteckning ... 69   Högsta domstolen ... 69   Hovrätterna ... 69   Svea hovrätt ... 69  

Hovrätten över Skåne och Blekinge ... 70  

Göta hovrätt ... 70  

Tingsrätterna ... 70  

Arbetsdomstolen ... 70  

Myndighetspraxis ... 70  

(8)

Förkortningar

A.a. Anfört arbete

AD Arbetsdomstolen

B Brottmål

BrB Brottsbalken

Cit. Citat

EKMR Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna

FAP Föreskrifter och allmänna råd för polisväsendet

Ff. Följande sidor

GTF Grundläggande taktiskt förhållningssätt

HD Högsta domstolen

HovR Hovrätten

HR Human resources, personalfrågor

IT Informationsteknik

Jfr Jämför

JO Justitieombudsmannen

JT Juridisk Tidskrift

Kap. Kapitel

Kungl. Maj:ts Kunglig Majestäts

MB Missgärningsbalk i 1734 års lag

M.fl. Med flera

M.m. Med mera

NJA Nytt juridiskt arkiv

Nr. Nummer

OC-spray Oleoresin Capsicum-spray, ”pepparspray”

P.g.a. På grund av

PL Polislag (1984:387)

PMFS Polismyndighetens författningssamling Polkon Polisiär konflikthantering

Prop. Regeringens proposition

RB Rättegångsbalken

RF Regeringsformen

S. Sida

SFS Svensk författningssamling

SKunG Kungörelsen (1969:84) om använde av skjutvapen i polistjänsten

SL Strafflag av den 16 februari 1864

SOU Statens offentliga utredningar

St. Stycke

SÖ Särskilt överklagande

T.ex. Till exempel

(9)

1 Inledning

1.1 Bakgrund

Sedan 2010 har jag arbetat som polis och jag har alltid haft ett stort intresse i frågor som rör straffrätt. Under våren 2016 studerade jag specialkursen Straffrättens allmänna del på Stock-holms Universitet och kom då att granska rättsfallet NJA 1995 s. 661 lite närmare. Händelsen bakom rättsfallet var att en guldbutik blev utsatt för ett rån av gärningsman M som under pi-stolhot klev in i butiken och tilltvingade sig kontanter medan gärningsman T väntade i flykt-fordonet utanför butiken. B som var medhjälpare till butiksägaren övermannade M och tog hans pistol och sköt sedan två skott mot T som satt i fordonet utanför. T träffades av skotten och fick skador som dock inte var att anse som livshotande. B anförde sedan i rättsprocessen att han sett T göra en handrörelse mellan bilsätena som han uppfattade som att T höll på att ta fram ett skjutvapen som han skulle använda mot B. Frågan i HD blev därför att utreda om B handlat i nödvärn, vilket konstaterades att han inte gjort. Under tiden jag läste rättsfallet tänkte jag mig in i hur jag hade handlat som polis med tanke på den utbildning och de erfa-renheter jag fått under åren. Det slog mig att jag liksom B i en sådan stressfylld situation hade haft nära till tanken att tro att även T var beväpnad, framförallt om han sökte sig mot något i bilen. Om jag då i den situationen hade skjutit mot T i tron att jag annars själv hade blivit skjuten hade utfallet blivit ett annat för att jag innehar titeln polis? Att poliser hamnar i våld-samma situationer mer än vad allmänheten gör ligger i yrket. Men vad har en polisman för möjlighet att använda våld då denne utsätts för våld och skiljer den rätten sig från allmänhet-ens rätt att använda våld då någon ur denna grupp utsätts för våld? Med detta som bakgrund tycker jag det här är ett oerhört intressant frågeområde som jag därför vill utforska vidare.

1.2 Syfte och frågeställningar

På varje polisman ligger ett stort ansvar för att trygga samhället, vilket är polisens främsta uppgift. Den svenska polisen har därför givits ett våldsmonopol som inte tillkommer allmän-heten. Detta våldsmonopol regleras av förvaltningsrättsliga regler som bland annat återfinns i PL. För att den enskilde polismannen ska kunna utföra sin uppgift har denne tilldelats hjälp-medel vid våldsanvändningen, däribland tjänstevapen som är ett livsfarligt verktyg som kan behöva användas mot en annan människa. Utöver de förvaltningsrättsliga reglerna kan det även finnas en rätt att använda våld i nödvärnssituationer, en rätt som även tillkommer

(10)

all-mänheten. Att det finns två regelverk för polisen kring våldsanvändning innebär ibland att gränsdragningen mellan dessa två inte är glasklar för den enskilde polismannen i en specifik situation. Med detta arbete vill jag därför belysa denna fråga och den oerhörda påfrestning som det kan innebära för den enskilde polismannen som brukat våld med sitt tjänstevapen mot en annan människa. Utöver att, i värsta fall, behöva leva med att man kan ha haft ihjäl en människa för att trygga samhället ställs även polismannen inför en rättsligprövning där utfal-let är oklart samtidigt som allmänhetens förtroende för den enskilde polismannen kan svikta då denna i många fall anser att polismannen handlat fel trots att denna anser sig handlat uti-från den utbildning som erhållits.

Till hjälp för att uppfylla detta syfte har dessa frågeställningar framställts:

1. Hur förhåller sig polisens rätt att använda våld enligt polislagen till nödvärnsrätten? 2. Är det samma försvarlighetsbedömning för poliser som handlat i nödvärn som för en

ur allmänheten som handlat i nödvärn?

3. Hur förhåller sig utbildningen för poliser till tillämpningen av lagstiftningen?

1.3 Avgränsningar

Detta arbete kommer framförallt fokusera på polisens laga befogenhet i PL 10 § och nöd-värnsbestämmelsen i BrB 24 kap. 1 §. Arbetet ger därför inte utrymme till någon fördjupning kring den laga befogenhet som regleras i BrB 24 kap. 2 § 1 stycket. Andra ansvarsfrihets-grunder så som nöd eller förmans befallning kommer inte heller att behandlas inom ramen för detta arbete. En polisman kan enligt BrB 20 kap. 1 § begå tjänstefel genom att uppsåtligen el-ler av oaktsamhet vid myndighetsutövning genom handling elel-ler underlåtenhet åsidosätta vad som gäller för uppgiften, denna lagstiftning kommer inte beröras vidare i detta arbete.

Frågan kring om polisen skulle utrustas med alternativa vapen såsom elpistol eller liknande är i alla högsta grad aktuell, detta kommer dock inte behandlas i detta arbete.

Arbetet kommer endast att undersöka nationell rätt och någon komparativ metod ges det inte utrymme för.

(11)

JO har vid åtskilliga fall kommenterat polisens våldsanvändning vid specifika situationer. JO-utlåtanden kommer dock inte presenteras i detta arbete då dessa inte är att betrakta som en av de traditionella rättskällorna.

1.4 Metod och material

För att klargöra den gällande rätten på området kring polisiär våldsanvändning kommer jag att använda mig av den rättsdogmatiska metoden med rättskälleläran som grund i avsnitt 2, 3 samt 4. Avsnitt 2 och 3 kommer även innehålla inslag av en historisk metod.

Jag kommer sedan i avsnitt 5 presentera avgöranden från domstolarna genom en kvalitativ studie. Då det saknas vägledande prejudikat kring nödvärnsrätt för polismän kommer arbetet få ett mer rättsanalytiskt perspektiv i denna fråga då det är opublicerade domar från underrät-terna som presenteras.

För att beskriva polisens utbildning kommer jag behöva använda mig av andra källor vid si-dan av de traditionella. Avsnitt 6 kommer därför bestå av en empirisk metod då jag genom en intervju med Peter Björk fått uppgifter kring polisens fortbildning i Region Öst. Jag har även intervjuat Håkan Westin för att få lite närmare kunskap kring den juridiska grundutbildningen på Polishögskolan.

Avslutningsvis kommer jag i avsnitt 7 göra en analys där stora delar kommer att bestå av en rättspolitisk argumentation.

Som utgångspunkt för detta arbete kommer även mina egna erfarenheter efter sju år som verksam polis att beaktas.

1.5 Disposition

I avsnitt 2 kommer polisens uppgifter att presenteras som en utgångspunkt i detta arbete. Där-efter kommer nödvärnsrätten presenteras i avsnitt 3. Sedermera kommer avsnitt 4 behandla när en polisman handlar i laga befogenhet och när bestämmelserna kring nödvärnsrätt görs gällande. Avsnitt 5 kommer presentera en rad rättsfall i nödvärnsrätt där en del består av polismål och en del av mål som behandlar allmänhet som handlat i nödvärn. Därefter kommer jag vidare i avsnittet att dra några egna slutsatser där en vidare analys utifrån dessa sedan

(12)

kommer göras i avsnitt 7. Avsnitt 6 kommer behandla en polismans utbildning där fokus läggs på den fortbildning som bedrivs i Polismyndighetens regi. Avslutningsvis kommer av-snitt 7 utgöra en analys som avslutas med ett förslag på att särskilja den polisära nödvärnsrätt-en från nödvärnsrättnödvärnsrätt-en som gäller ävnödvärnsrätt-en för allmänhetnödvärnsrätt-en.

(13)

2 Polisen och våldsanvändning

2.1 Historiken kring polisen

2.1.1 Polisens uppgift

”Polis” är ett ord som härstammar från de grekiska orden polis (stat, stad) samt politeia (latin politia, förvaltning) och sedan 1500-talet används det som ett begrepp för den förvaltning som har till uppgift att garantera landets invånare trygghet. Under äldre tid i Sverige såg man det dock som en privat angelägenhet att skydda sin person och egendom. Att säkerheten och ord-ningen upprätthölls i landet ansågs dock vara riksstyrelsen ansvar. 1925 såg det moderna po-lisväsendet sitt första ljus men under den tiden var polisens rättigheter, skyldigheter och befo-genheter sparsamt reglerat. 1948 infördes en generalklausul i den allmänna polisinstruktionen som gav polisen till uppgift att upprätthålla allmän ordning och säkerhet.1 Idag kan man på Polismyndighetens hemsida läsa att polisens uppdrag är att minska brottsligheten och öka tryggheten i samhället. Människor ska känna sig trygga där de bor och vistas.2 Sammantaget kan alltså utläsas att polisens uppdrag under alla tider utgjorts av att tillse samhället och dess medborgare en trygghet.

2.1.2 Polisens organisation

Hur polisens organisation sett ut har varit högst varierande under tid. Ordningshållningen var länge ett lokalt ansvar och först i början av 1800-talet började särskilda yrkespoliskårer att or-ganiseras, framförallt i landets städer. Det fanns dock även polispersonal anställd i mindre omfattning även på landsbygden. Som ovan förklarats fick polisen sin första moderna tapp-ning 1925 vilket innebar att Kungl. Maj:t var högsta polismyndighet i riket, trots detta var po-lisväsendet till stora delar fortfarande ett kommunalt uppdrag. 1 januari 1965 förstatligades polisen,3 den största anledningen bakom det beslutet var att indelningarna i mindre polisdi-strikt inte ansågs vara rationellt och ändamålsenligt då varken materiella eller personella re-surser utnyttjades efter bästa förmåga.Detta innebar att polisdistrikten minskades från ett an-tal av 554 till 119. Under åren som följde skedde ständiga förändringar inom polisen vilket

1 Se vidare Berggren och Munck, s. 15-17. 2 Polisen.se – uppdrag och mål.

(14)

innebar bland annat att medborgarinflytandet ökade samt att ändringar i frågor kring utbild-ning och rekrytering genomfördes. På 1990-talet infördes stora besparingskrav vilket ledde till att de olika polisdistrikten inom varje län slogs ihop.4 1998 lagstadgades att polisen i Sverige skulle bestå utav ett polisdistrikt i varje län, totalt 21 stycken och därutöver skulle Rikspolis-styrelsen och Statens kriminaltekniska laboratorium finnas.5 2012 kom dock Polisorganisat-ionskommittén med ett nytt lagförslag,6 förslaget innebar att de 21 distrikten skulle slåss samman till Polismyndigheten med en rikspolischef som utsågs av regeringen. Sedan 1 janu-ari 2015 är detta lagförslag verklighet och idag är Polismyndigheten en enrådsmyndighet. Po-lismyndigheten består numera av sammanlagt sju regioner; Nord, Mitt, Bergslagen, Stock-holm, Öst, Väst och Syd. Dessa regioner är uppbyggda av totalt 27 polisområden som i sin tur består av totalt 85-90 lokalpolisområden. Utöver de sju regionerna finns en nationell operativ avdelning, ett nationellt forensiskt centrum, sex gemensamma avdelningar (HR-avdelning, IT-avdelning, EkonomiIT-avdelning, KommunikationsIT-avdelning, RättsIT-avdelning, Utvecklingsav-delning), Rikspolischefens kansli samt avdelningen för särskilda utredningar (som har till uppgift att utreda anmälningar mot polisanställda, polisstuderande, åklagare, domare och riksdagsledamöter).7

2.2 Polislagen

2.2.1 Historiken bakom Polislagen

Fram till 1984 fanns det ingen specifik lag kring polisens våldsanvändning utan poliser som använt våld fick falla tillbaka på lagstiftningen i BrB 24 kap. 2 § som grundade sig på den ti-digare lagstiftningen i SL 5 kap. 10 §.8 Frågan om en rättslig reglering av polisverksamheten väcktes 1975 genom en statlig utredning som förespråkade att regler kring polisorganisation-en, polisens uppgifter och styrning i övrigt samt polisens befogenheter skulle sammanföras i en särskild polislag.9 Utifrån detta gavs polisberedningen 1981 uppgiften att avge ett förslag för en polislag.10 Detta ledde sedermera till proposition 1983/84:111 som godtogs av riksda-gen och 1 oktober 1984 trädde Polislag (SFS 1984:387) i kraft. Denna kom till att innehålla

4 Se vidare Berggren och Munck, s. 15-24.

5 Utredningen bakom detta beslut var SOU 1998:74. 6 Se SOU 2012:13.

7 Polisen.se – organisation.

8 Prop. 1983/84:111, s. 85-86. Se vidare avsnitt 3.6.1. 9 Se SOU 1979:6.

(15)

grundläggande regler om polisens uppgifter och organisation samt vissa bestämmelser om po-lisens befogenheter att vidta tvångsåtgärder.11 Innan PL trädde i kraft var regleringen av poli-sens tvångsbefogenheter klart bristfällig. RB gav befogenheter vid brottsutredningsverksam-het men vilka förebyggande brottsåtgärder en polisman fick vidta rådde det osäkerbrottsutredningsverksam-het kring. Detta ansågs strida mot legalitetsprincipen och gav en osäkerhet i rättssäkerheten för medbor-garna då lagstiftning kring likformighet och förutsägbarhet saknades. Även den enskilde pol-ismannen kunde utsättas för misstankar kring maktmissbruk och annan oriktighet i sin myn-dighetsutövning. Detta ansågs även strida mot RF:s grundläggande fri- och rättigheter, där-ibland RF 2 kap. 6 § om skydd mot det allmänna för bland annat påtvingat kroppsligt ingrepp och RF 2 kap. 8 § om skydd mot det allmänna för frihetsberövande. Dessa fri- och rättigheter kunde dock begränsas genom lag beslutad av riksdagen, numera återfinns denna reglering i RF 2 kap. 20 §. Innan PL infördes ansågs alltså en del ingripanden från polisens sida som tvivelaktiga och polisen ansågs istället falla tillbaka på sedvanerättsligt grundade ingripanden. Det förelåg alltså starka skäl för en kodifiering i lag.12

2.2.2 Polislagen 2§

Paragrafen lyder som följer:

2 § Till Polismyndighetens uppgifter hör att

1. förebygga, förhindra och upptäcka brottslig verksamhet och andra störningar av den allmänna ordningen eller säkerheten,

2. övervaka den allmänna ordningen och säkerheten och ingripa när störningar har inträffat, 3. utreda och beivra brott som hör under allmänt åtal,

4. lämna allmänheten skydd, upplysningar och annan hjälp, när sådant bistånd lämpligen kan ges av polisen, 5. fullgöra den verksamhet som ankommer på Polismyndigheten enligt särskilda bestämmelser.

Som framgår av förarbetena är detta inte en absolut uppräkning av uppgifter, det finns utöver dessa uppgifter som av ålder anses ankomma på polisen men som inte uttryckligen kan inord-nas i de särskilt angivna kategorierna.13 Det är alltså ett relativt brett uppdrag som polisen har att förhålla sig till och en del av uppgifterna kräver vissa maktbefogenheter. För att dessa be-fogenheter skall träda i kraft krävs dock att vissa allmänna principer uppfylls vilket en redo-visning av följer i avsnittet 2.2.3.

11 Prop. 1983/84:111, s. 1.

12 Prop. 1983/84:111, s. 80-86 samt se vidare Berggren och Munck, s. 24-26. 13 Prop. 1983/84:111, s. 55.

(16)

2.2.3 Polislagen 8 §

2.2.3.1 Paragrafens utformning

8 §

En polisman som har att verkställa en tjänsteuppgift skall under iakttagande av vad som föreskrivs i lag eller an-nan författning ingripa på ett sätt som är försvarligt med hänsyn till åtgärdens syfte och övriga omständigheter. Måste tvång tillgripas, skall detta ske endast i den form och den utsträckning som behövs för att det avsedda re-sultatet skall uppnås.

Ett ingripande som begränsar någon av de grundläggande fri- och rättigheter som avses i 2 kap. regeringsformen får ej grundas enbart på bestämmelserna i första stycket.

Principerna som fastslås i denna paragraf är proportionalitet- och behovsprincipen. Utöver dessa principer ger paragrafen ett allmänt bemyndigande för polisen att vidta de åtgärder som är försvarliga för att fullgöra dessa uppgifter, så länge det inte är fråga om att begränsa en grundlagsskyddad rättighet eller vidta åtgärder som står i strid med någon specialreglering.14

2.2.3.2 Proportionalitetsprincipen

PL 8 § 1 st. 1 meningen är ett uttryck för proportionalitetsprincipen vilken innebär att det måste vara en skälig proportion mellan mål och medel. Åtgärder skall därmed inte gå utöver det som är nödvändigt med hänsyn till ändamålet. Enligt denna princip vägs olika intressen mot varandra, till exempel samhällets krav på säkerhet mot individens rätt till integritet. Detta innebär att ett polisiärt ingripande ska ske ”inom lagens ram” vilket medför att i den mån en speciell reglering gäller för vissa former av polisingripanden är polismannen skyldig att följa dessa oavsett om denne skulle anse det försvarligt att handla på annat sätt. Vidare innebär denna princip att det inte är försvarligt att en polisman begår en lagöverträdelse för att full-göra en tjänsteuppgift, som exempelvis vid brottsspaning.15

2.2.3.3 Behovsprincipen

PL 8 § 1 st. 2 meningen är i sin tur ett uttryck för behovsprincipen vilken innebär att tvång mot enskilda bara får användas när det verkligen finns behov av en sådan åtgärd och att man i första hand bör välja frivilliga medel. Vidare skall polismannen välja det minst ingripande al-ternativet för att lösa uppgiften. Ett ingripande som orsakar den enskilde större skada, lidande

14 Prop. 1983/84:111, s. 78.

(17)

eller intrång än vad som är nödvändigt för att uppnå det aktuella syftet är därmed inte tillå-tet.16

2.2.4 Polislagen 10 §

2.2.4.1 Paragrafens utformning

10 §

En polisman får, i den mån andra medel är otillräckliga och det med hänsyn till omständigheterna är försvarligt, använda våld för att genomföra en tjänsteåtgärd, om

1. han möts med våld eller hot om våld,

2. någon som skall häktas, anhållas eller annars med laga stöd berövas friheten försöker undkomma eller polis-mannen annars möts av motstånd när han skall verkställa ett sådant frihetsberövande,

3. det är fråga om att avvärja en straffbelagd handling eller en fara för liv, hälsa eller värdefull egendom eller för omfattande skada i miljön,

4. polismannen med laga stöd skall avvisa eller avlägsna någon från ett visst område eller utrymme eller verk-ställa eller biträda vid kroppsvisitation, kroppsbesiktning eller annan liknande åtgärd, vid beslag eller annat om-händertagande av egendom eller vid sådan husrannsakan som avses i rättegångsbalken,

5. polismannen med laga stöd skall stoppa ett fordon eller annat transportmedel eller skall kontrollera ett fordon eller ett fordons last,

6. polismannen annars med laga stöd har att bereda sig tillträde till, avspärra, tillstänga eller utrymma byggnad, rum eller område, biträda någon i myndighetsutövning med en sådan eller någon liknande åtgärd eller vid exeku-tiv förrättning enligt vad som är föreskrivet därom, eller

7. åtgärden i annat fall är oundgängligen nödvändig för den allmänna ordningens eller säkerhetens upprätthål-lande och det är uppenbart att den inte kan genomföras utan våld.

I fall som avses i första stycket 4 och 6 får våld mot person brukas endast om polismannen eller den som han bi-träder möts av motstånd.

Om rätt att i vissa fall bruka våld finns i övrigt föreskrifter i 24 kap. brottsbalken.

2.2.4.2 Laga befogenhet

Paragrafen reglerar, vilket kan utläsas enligt ovan, polisens laga befogenhet och anger i vilka situationer som poliser får tillgripa våld för genomförandet av en tjänsteåtgärd. Generellt kan sägas att den laga befogenheten tar vid där befallningar eller tillsägelser inte räcker för att ut-föra tjänsteåtgärder, vilket följer av paragrafens första mening. Vidare följer av första stycket att det våld som polismannen använder ska vara försvarligt. Paragrafen avser att tillgodose kraven i RF på lagstöd för de begränsningar i de grundläggande fri- och rättigheterna som

(18)

lisens rätt och skyldighet att använda våld innebär.17 Som följer av PL 8 § gäller även vid laga befogenheten behovs- och proportionalitetsprincipen. Är det exempelvis tillräckligt att föra eller fösa undan den som vägrar polisen tillträde vid en husrannsakan, är det därmed otillåtet att använda så kallade smärtsamma grepp eller utdela slag.18 Av lagtexten framgår att våldet som får användas ska vara försvarligt. Vad som är försvarligt varierar från fall till fall, det är en individuellbedömning med tanke på situationen. Vid försvarlighetsbedömningen beaktas det våld eller hot som polismannen möts av, tjänsteåtgärdens vikt och omständigheterna i öv-rigt.19 Inom omständigheter i övrigt vägs bland annat polismannens utbildning och erfarenhet-er in. Laga befogenhet gerfarenhet-er därmed en rätt till våldsanvändning då förutsättningarna för detta är uppfyllda, dock uttrycks ingen skyldighet att använda våld för den enskilde polismannen. Det är istället vid vissa situationer, exempelvis livsfarliga, ursäktligt att avvakta ett ingripande och oavsett hur situationen utfaller riskerar inte polismannen att klandras för det. En polisman kan dock bli tvungen att använda våld för att fullgöra en tjänsteåtgärd, detta innebär dock ing-en ”självständig plikt” att använda våld. Ding-en ing-enskilde polismanning-en får istället som Norée ut-trycker det ”prioritera i de principer som bär upp reglerna i polislagen och använda sitt sunda förnuft”.20 Detta är dock något som Westerlund inte instämmer i utan istället menar han att polisen har en skyldighet att i vissa situationer använda våld.21 Men som Norée påpekar har polisen möjlighet men ingen skyldighet att använda våld. Lagtexten talar emot Westerlunds påstående och det saknas helt enkelt lagstöd för att en polis är tvungen att rent fysiskt ingripa i situationer där denne ser personer begå brott eller uppträder störande.22

2.3 Europakonventionen

2.3.1 EKMR i svensk rätt

Sedan den 1 januari 1995 gäller EKMR som svensk lag. Det är alltså inte bara reglerna kring grundläggande fri- och rättigheter i RF som polisen har att ta hänsyn till. Bryter svensk polis mot EKMR har nämligen den utsatte möjlighet att vända sig till Europadomstolen för upprät-telse, under förutsättning att de inhemska rättsmedlen uttömts vilket framgår av EKMR artikel 35:1. Det är inte den enskilde polismannen som i detta läge ställs till svars inför domstolen,

17 Se Berggren och Munck, s. 83. 18 Prop. 1983/84:111, s. 93. 19 Norée 2000, s. 200.

20 Detta utrycks i Norée 2000, s. 68-71, Norée 2004, s. 23 samt Norée 2008, s. 18-19. 21 Se vidare Westerlund, s. 19.

(19)

istället ställs den anslutna staten inför domstolen då det kan ifrågasättas om staten brutit mot de villkor som ingåtts enligt konventionen. Artiklar som särskilt är värda att uppmärksamma vad det gäller polisens rätt att använda våld enligt laga befogenhet är artikel 2 om rätten till liv samt artikel 3 om förbud mot tortyr. Tillsammans anses de två artiklarna ge uttryck för de mest fundamentala värdena i de demokratiska stater som tillsammans bildar Europarådet.23

2.3.2 Artikel 2 – rätten till liv

Enligt artikel 2:1 framgår att rätten till liv skall skyddas genom lag. Sverige uppfyller detta villkor genom bestämmelserna i BrB 3 kap. om straff för brott mot liv och hälsa samt RF 2 kap. 4 § om förbud mot dödsstraff.24 Förutom att staten lagstiftar i frågan förutsätter rätten till liv även en plikt till positivt handlande från statens sida. Staten har därmed en skyldighet att inte bara avhålla poliser från att döda enskilda utan även att genom polis, åklagare och dom-stol utreda och beivra när sådana händelser har ägt rum. Särskilt stränga krav ställs på utred-ningarna där en polis har bragt någon om livet.25 Enligt artikel 2:2 framgår dock att rätten till liv inte är absolut utan att det finns situationer när till och med uppsåtligt dödande kan vara tillåtet. Döden är i dessa fall en följd av våldet som varit absolut nödvändigt för att försvara någon mot olaglig våldsgärning, för att verkställa laglig arrestering eller förhindra någon som lagligen är berövad friheten att undkomma eller som sista punkt för att i laglig ordning stävja upplopp eller uppror.26

2.3.3 Artikel 3 – förbud mot tortyr

Artikeln anger att ingen får utsättas för tortyr eller omänsklig eller förnedrande behandling el-ler bestraffning. Enligt artikel 15 framgår att detta är en absolut regel och att avsteg från denna inte ens får göras under extra ordinära förhållanden. Polisens användning av våld kan dock anses vara relativ då nivån för det tillåtna våldet anses öka i förhållande till det motvärn personen ger. I två likartade situationer kan bedömningen mot polismannen alltså falla olika ut beroende på om polismannen mötts av motstånd, samt hur kraftigt detta motstånd varit, el-ler inte varit.27 Även enligt denna artikel har staten en skyldighet att vidta positiva åtgärder för att skydda alla som befinner sig under dess jurisdiktion från att utsättas från tortyr, omänsklig

23 Se Boucht, s. 131. 24 SOU 1993:40, s. 199.

25 Norée 2000, s. 110 samt Norée 2004, s. 19.

26 Se för vidare diskussion kring detta i Boucht, s. 114-130, Norée 2000, s. 110-113 samt

Norée 2004, s. 20-21.

(20)

eller förnedrande behandling, även när denna behandling sker från enskilda.28 Staten kan alltså även i dessa fall ställas till ansvar om man inte har ett regelverk som ger detta adekvata skydd eller om myndigheterna underlåter att vidta rimliga åtgärder.29

2.4 Polisen och skjutvapen

2.4.1 Polisens tjänstevapen

I Sverige är polisen utrustad med skjutvapen och har dessutom en skyldighet att bära skjutva-pen i tjänsten.30 Skjutvapen är ett hjälpmedel som innebär en synnerligen kraftig våldsan-vändning och som i princip är avsett för situationer där sådant våld måste användas som en yt-tersta utväg för att lösa tjänsteuppgiften.31 En polisman tilldelas ett skjutvapen efter godkänd grundutbildning och därefter sker återkommande kompetensprov för kontroll att polismännen uppfyller de krav som ställs i utbildningsplanen. Dessa kompetensprov ska genomföras minst var tolfte månad. Genomförs inte dessa kompetensprov eller underkänns polismannen kan denne bli av med sitt skjutvapen om det förflutit mer än 18 månader sedan senast godkänt re-sultat vid ett kompetensprov.32

2.4.2 Skjutkungörelsen

2.4.2.1 Användningsområden

Polisens användning av skjutvapen regleras i SKunG från 1969. Det finns två grunder för att en polisman ska kunna använda sitt skjutvapen, antingen då denne handlar i nödvärn, SKunG 1 §, eller i laga befogenhet, SKunG 2 §. Enligt 1 § får polismannen i en nödvärnssituation an-vända skjutvapenför att avvärja svårare våld mot polismannen själv eller annan eller hot som innebär trängande fara för sådant våld. Enligt 2 § ges polismannen rätt att skjuta i laga befo-genhet om ett omedelbart ingripande är nödvändigt för att:

1. gripa den som på sannolika skäl är misstänkt för något av de särskilt angivna brotten som anges i aktu-ell paragraf.

2. hindra någon från att rymma eller för att gripa någon som rymt, om han eller hon har berövats ett sådant brott.

28 Se vidare Boucht, s. 132.

29 Se vidare a.a., s. 131-137 samt Norée 2000, s. 113-121. 30 PMFS 2016:5 (FAP 104-2) 13 §.

31 PMFS 2016:5 (FAP 104-2) 19 §.

(21)

3. omhänderta en person som på grund av allvarlig psykisk störning, innehav av vapen eller annan anled-ning uppenbarligen är farlig för annans liv eller hälsa.

De grova brott som anges i punkt 1 är uttömmande och bland dessa återfinns bland annat mord, grov misshandel, våldtäkt, mordbrand, högförräderi, grovt narkotikabrott samt försök eller straffbar förberedelse till de nämnda brotten. Att annat vapen än pistol får användas framgår av 4 §. När poliser uppträder i grupp eller avdelning gäller dock att skjutvapen endast får användas på order av förman. Detta framgår av 6 §, dock gäller inte detta om manskapet eller någon annan utsätts för ett så allvarligt angrepp eller hot om angrepp att vapen måste an-vändas omedelbart. Innan skjutvapen används av en polisman skall denne särskilt beakta ris-ken att utomstående skadas, skottlossning inom områden där många personer bor eller vistats skall i det längsta undvikas. Polismannen ska även ge ett tydligt varningsrop om sådan var-ning inte är otjänlig innan skott avlossas. Polismannen ska först avlossa ett varvar-ningsskott om skjutvapen måste användas, om omständigheterna inte tvingar till annat. Vidare skall polis-mannen vid skott mot person eftersträva att endast för tillfället oskadliggöra personen. Allt detta framgår av 7 §. Har en polisman avlossat ett skott skall denne skyndsamt underrätta förman om detta samt lämna en rapport om händelsen enligt 8 §.

2.4.2.2 Kommentarer kring Skjutkungörelsen

SKunG har inte passerat obemärkt förbi i vare sig förarbeten, rättsfall eller doktrin utan dess inverkan och betydelse har ifrågasatts främst då bestämmelserna framgår i form av förordning och inte i lag. Kungörelsen har i förarbeten betraktas som anvisningar till ledning för polis-mannen om hur denne skall handla för att vara säker på att hålla sig inom gränserna för den våldsanvändning som är tillåten.33 Hovrätten har funnit att ordalydelsen i SKunG möjligen kan inskränka en polismans rätt till nödvärn mer än andras, men har samtidigt fastslagit att den i lag givna rätten till nödvärn inte kan inskränkas genom en kungörelse.34 Westerlund menar att en polisman bör beakta SKunG och om denne följer denna kan polismannens hand-ling troligen aldrig beaktas som uppenbart oförsvarlig i nödvärnssituationer.35 Även Boucht har gjort uttalanden i linje med detta. Han menar att SKunG till och med kan utvidga nöd-värnsrättens omfattning då det är fråga om hot om våld.36 Boucht framhåller dock att SKunG skulle kunna anses vara en offentligrättslig föreskrift och att dessa bör hållas åtskilda från

33 SOU 1979:6, s. 85.

34 Se vidare Göta HovR B 1281-00. 35 Se Westerlund, s. 52.

(22)

straffrättsliga normer. Han menar vidare att nödvärnsrätten huvudsakligen är avsedd för en-skilda och därmed inte bör utgöra en grund för offentligrättslig användning av potentiellt död-ligt våld mot enskilda. Därmed anser han att SKunG i första hand bör reglera en offentligrätts-lig användning av skjutvapen.37 Berggren och Munck menar i sin tur att SKunG säkerställer att skjutvapen används med utomordentlig restriktivitet.38 Någon som varit oerhört kritisk mot SKunG är Norée. Hon menar att reglerna i SKunG vid nödvärnssituationer är både överflö-diga och missvisande då lag gäller vid brottmål och domstolarna därmed inte blir bundna av vad som gäller i SKunG.39 Hon menar därför att det varit lämpligare att i SKunG enbart regle-rat användningen av skjutvapen i fall av laga befogenhet. Detta eftersom nödvärnsrätten är en reglering som inte bara gäller polismän utan även envar.40 Vidare påpekar hon att reglerna i

SKunG är både svårläst och ogenomtänkta. Som exempel nämns att en person som begått ett allvarligt brott inte behöver vara farlig då polisen ingriper mot denne och likaså omvänt kan någon vara mycket farlig trots att denna bara begått ett brott av enkel beskaffenhet. Hennes åsikt är vidare att flertalet brott saknas i uppräkningen som ligger till grund för när skjutvapen får användas, däribland terroristbrott, grov stöld och våldsamt upplopp.41 Avslutningsvis har hon påpekat att SKunG har många år på nacken och att det kan övervägas om den överhuvud-taget skall existera och hon har uttalat att papperskorgen är en mer adekvat placering.42 Även poliser som är verksamma på fältet har vittnat om att lagstiftningen kring SKunG är snårig och att det i trängda situationer är svårt att på någon sekund sortera i huvudet om brottet som gärningsmannen begått hör in under SKunG:s uppräkning. Dessutom framhålls att många si-tuationer där vapenanvändning krävs inte har föregåtts av en situation av så pass allvarliga brott som den laga befogenheten enligt SKunG kräver.43

37 Se Boucht, s. 353.

38 Se Berggren och Munck, s. 84. 39 Se Norée 2004, s. 52.

40 Se a.a., s. 45. 41 Se a.a., s. 47-48. 42 Se a.a., s. 45.

(23)

3 Nödvärnsrätten

3.1 Brottsbegreppet

3.1.1 Vad är ett brott?

I BrB 1 kap. 1 § stadgas att brott är en gärning som är beskriven i denna balk eller i annan lag eller författning och för vilken straff är föreskrivet. Det är här alltså fråga om att en person ut-för något som är kriminaliserat exempelvis en misshandel, en stöld eller ett bedrägeri. Det räcker dock inte med att gärningen är belagd med ett straffbud för att det ska betraktas som ett ”brott”. Det finns nämligen ett flertal andra brottsrekvisit av mer allmängiltig karaktär som också måste vara uppfyllda för att handlingen ska vara att anse som ett brott. Straffrätten har delat in dessa i två olika grupper: gärningsrekvisit (rekvisit för otillåten gärning) samt an-svarsrekvisit (rekvisit för personligt ansvar).

3.1.2 Gärningsrekvisit

Inom gärningsrekvisitet talar man om brottsbeskrivningsenlighet med vilket menas en gärning som består av en konkret handling eller underlåtenhet som uppfyller de säregna rekvisiten som anges för de enskilda straffbestämmelserna i BrB och annan lagstiftning därtill det finns en knuten straffskala. För att rekvisiten för otillåten gärning ska vara uppfyllda krävs även en frånvaro av rättfärdigande omständigheter. Med det menas att det inte finns någon omstän-dighet som gör gärningen tillåten trots att den är brottsbeskrivningsenlig. Detta innebär alltså att det finns undantagsregler som gör den otillåtna gärningen rättfärdigad. Dessa undantags-regler återfinns bland annat i BrB 24 kap. 1-5 §§ samt 7-8 §§ samt även av åtskilliga undantags-regler av offentligrättslig karaktär exempelvis PL 10 §.44

3.1.3 Ansvarsrekvisit

Vad det gäller ansvarsrekvisitet talas det om det allmänna skuldkravet. Det är under denna del man inom straffrätten talar om uppsåt och oaktsamhet. Vidare talar man om den så kallade täckningsprincipen vilken innebär att huvudsaklig enighet råder mellan uppsåt/oaktsamhet och den otillåtna gärningen. För att rekvisiten för personligt ansvar ska vara uppfyllt krävs

(24)

även en frånvaro av ursäktande omständigheter. Med det menas att gärningen inte är helt ur-säktad på grund av någon undantagsregel som tar sikte på gärningsmannens ansvarsförmåga så som bland annat excess i BrB 24 kap. 6 § samt straffvillfarelse i BrB 24 kap. 9 §. Till dessa undantagsregler hör även reglerna om frivilligt tillbakaträdande som finns stadgat i BrB 23 kap. 3 §.45

3.2 Nödvärn BrB 24 kap. 1 §

3.2.1 Historiken bakom nödvärnsrätten

I svensk rätt kan man återfinna de första reglerna om nödvärn i Missgärningsbalken, vilken var en av de nio balkarna i 1734 års lag. Reglerna i MB föreskrev en snäv nödvärnsrätt där den som gjorde gällande grunden även hade bevisbördan.46 Nödvärnsbestämmelserna vand-rade sedan vidare genom Kungliga förordningen den 29 januari 1861 angående mord, dråp och annan misshandel 55-60 §§ in i Strafflagen av den 16 februari 1864. Vid den tiden gjor-des det en skillnad mellan absolut nödvärn/större nödvärnet i SL 5 kap. 7 § och relativ nöd-värn/mindre nödvärnet i SL 5 kap. 8 §. Det större nödvärnet gällde vid överfallssituationer med våld eller hot om våld eller inbrott eller annars olovligt inträngande i annans rum, hus, gård eller fartyg nattetid, eller mot den som satte sig till motvärn oberoende av natt eller dag. Vid det större nödvärnet ansågs det tillåtet att använda allt våld som situationen krävde för att avvärja faran. Det mindre nödvärnet gällde för att avvärja ett påbörjat eller omedelbart före-stående orättmätigt angrepp på person eller egendom, eller för den som utövat våld mot någon som genom inbrott eller annars olovligen inträngt i annans rum, hus, gård eller fartyg eller mot den som vägrat att efter tillsägelse bege sig från annans hemvist. För att gå fri från straff krävdes att det våld som använts inte var större än nöden krävde och inte heller stod i uppen-bart missförhållande till den skada som var att befara från angreppet. Denna uppdelning av nödvärnsrätten i större och mindre nödvärn blev utsatt för kritik när Straffrättskommittén fick till uppdrag att genom en utredning göra en totalrevidering av SL till förmån för en helt ny lag eller balk. Straffrättskommittén anförde bland annat att denna uppdelning resulterade i att frå-gan om vilka skador som kunde förhindras ifall nödvärnsrätten trädde in tidigare eller hur den

45 Se vidare Asp m.fl., s. 58-68.

46 T.ex. MB 26:4 ”Warder man så öwerfallen, at han lif sitt ej frälsa kan, utan at han dräper

then honom å lif tränger, och gitter han then nöd med fulla skäl wisa; ware tå för alt straff fri, och then han drap, ligge ogild”.

(25)

angripne upplevt hur situationen bäst kunde avvärjas ofta hamnade i skuggan av när den kri-tiska tidpunkten för angreppets påbörjande inträdde.47

Brottsbalken trädde i kraft den 1 januari 1965 och de större och mindre nödvärnet som funnits i SL sammanfogades i och med det till en heltäckande nödvärnsbestämmelse. Den nya nöd-värnsbestämmelsen var en regel av relativ karaktär vilket enligt förarbetena innebar en avse-värd förenkling, vilket även underlättade då gemene man skulle tillägna sig lagens innehåll. Fokus riktades på försvarhandlingens proportionalitet och hänsyn skulle därmed tas till den angripnes egenskaper och angreppets beskaffenhet.48

3.2.2 Dagens reglering av nödvärnsrätten

1994 ändrades lagen och fick den utformning som idag är gällande. Nödvärnsbestämmelsens materiella innehåll förändrades inte däremot redigerades paragrafen så att nödvärnsrättens in-nebörd kom till klarare uttryck. Vidare ansåg lagstiftaren att en uppdatering även var att före-språka av legalitetshänsyn, bland annat för att praxis hade ändrats genom att HD hade åbero-pat ”omständigheter i övrigt” vilket inte framgick i lagtexten.49 Lagstiftaren ansåg att dessa brister kunde avhjälpas genom att de numera fyra utmärkande typfallen av nödvärn infördes. Vidare ansåg lagstiftaren att ”omständigheter i övrigt” skulle intas som bedömningsgrund. Förändringen menades markera att försvarlighetsbedömningen skulle göras genom en sam-manvägning av samtliga relevanta omständigheter.50

Nödvärn är som ovan beskrivits en rättfärdigande omständighet och återfinns i BrB 24 kap. 1 § som har följande lydelse:

1 § En gärning som någon begår i nödvärn utgör brott endast om den med hänsyn till angreppets beskaffenhet,

det angripnas betydelse och omständigheter i övrigt är uppenbart oförsvarlig. Rätten till nödvärn föreligger mot

1. ett påbörjat eller överhängande brottsligt angrepp på person eller egendom,

2. den som med våld eller hot om våld eller på annat sätt hindrar att egendom återtas på bar gärning, 3. den som olovligen trängt in eller försöker tränga in i rum, hus, gård eller fartyg eller

4. den som vägrar att lämna en bostad efter tillsägelse.

Som lagtexten uttrycker ska hänsyn tas till angreppets beskaffenhet. Detta innebär att angripa-rens egenskaper (kroppskrafter, psykiska tillstånd, berusning, ålder och annat som påverkar

47 Prop. 1962:10, s. B 320-322. 48 Prop. 1962:10, s. B 321-328.

49 I NJA 1970 s. 58 yttrade HD att gärningsmannens handling ”[kan] med hänsyn till

angrep-pets beskaffenhet och omständigheter i övrigt icke anses ha varit uppenbart oförsvarliga”.

(26)

angriparens farlighet) ska beaktas. Vidare skall hänsyn tas till de yttre omständigheterna som exempelvis att angreppet sker på en plats där ingen kan tänkas ingripa till hjälp eller att an-greppet sker i mörker. Även den angripnes egenskaper och dennes möjlighet att klara upp si-tuationen måste anses kunna ge angreppet en viss ”beskaffenhet”. Lagtexten framhäver även det angripnas betydelse. Detta framhåller att hänsyn ska tas till det angripnas intresse, angrepp mot liv och hälsa har större betydelse än angrepp mot egendom. Som kan utläsas enligt ovan ingår numera även övriga omständigheter i försvarlighetsbedömningen. Lagstiftaren har där-med lämnat över till domstolen att göra en helhetsbedömning och bestämma över vilka om-ständigheter som är att innefatta som relevanta.51

Nödvärnsrätten är än idag en regel av relativ karaktär, vilket innebär att försvarlighetsbedöm-ningen skall göras i varje enskilt fall. Det som är ett otillåtet försvar i en situation kan utgöra tillåtet försvar i en annan. Så som Claes Lernstedt uttryckte det vid ett seminarium i Straffrät-tens allmänna del m.m. ”det är skillnad på ett barn och hulken”. Åberopar den tilltalade nöd-värnsbestämmelsen är det åklagaren som har att förebringa så mycket bevisning att nödvärn-sinvändningen framstår som obefogad.52

3.2.3 Påbörjat eller överhängande brottsligt angrepp

För att rätten att använda våld i nödvärn ska vara berättigat ställs tre villkor upp: 1. det skall vara fråga om ett fysiskt brottsligt angrepp,

2. detta skall vara påbörjat eller överhängande och

3. nödvärnsgärningen får inte vara uppenbart oförsvarlig.53

3.2.3.1 Fysiskt brottsligt angrepp

Eftersom det talas om ett fysiskt brottsligt angrepp ger inte alla brott rätt till nödvärn. Ett ex-empel på brott som inte ger denna rätt är ärekränkning då smädliga tillmälen inte är att be-trakta som fysiska angrepp, utom i de fall då ärekränkningen har karaktären av angrepp på person i form av kroppslig förnärmelse.54 Däremot kan den som genom förolämpande ord provocerat någon annan till angrepp äga nödvärnsrätt mot detta angrepp.

51 Se vidare Asp m.fl., s. 217-218.

52 NJA 1990 s. 210. Detta bekräftades även i prop. 1993/94:130, s. 30. 53 Norée 2004, s. 27 samt Norée 2008, s. 111.

(27)

3.2.3.2 Påbörjat eller överhängande angrepp

Ett påbörjat angrepp anses vara när den brottsliga gärningen företas. Om en person exempel-vis fäller en annan person till marken genom en tackling kan angreppet anses påbörjat när den fysiska kontakten inletts.55 Vid så kallade perdurerande brott exempelvis människorov (BrB 4

kap. 1 §) påbörjas det brottsliga angreppet när det brottsliga tillståndet uppstår och fortgår ända till dess att det brottsliga tillståndet upphör.56

Begreppet överhängande angrepp är däremot svårare att definiera. Överhängande antyder språkligt att angreppet ännu inte har kommit till någon inledande fas men att ett kommande angrepp framstår som sannolikt. Boucht har uttalat det som ”preliminär utgångspunkt torde kunna anses att ”överhängande” förutsätter dels hög sannolikhet för att ett obehörigt angrepp inleds, dels att det sannolika angreppet ligger nära i tiden”.57 Lagen tillåter alltså inte

preven-tivt nödvärn, därav måste säkerheten vara stor att ett överhängande angrepp skulle ha övergått i ett pågående angrepp om inte självförsvar satts in. Även förarbetena påpekar att det inte an-ses lämpligt att tillåta nödvärn mot gärningar som inte är överhängande men som på goda grunder kan antas att kommer utföras, eftersom detta skulle innebära en felaktig avvägning mellan intresset att den enskilda får freda sig mot angrepp och det motstående intresset att i möjligaste mån minska våldsanvändningen i samhället.58

Nödvärnsrätten upphör när angreppet är avslutat, detta kan ske exempelvis genom att nöd-värnsgärningen har satt angriparen ur stånd att fullfölja angreppet59 eller genom att angriparen drar sig tillbaka. Ibland kan det dock vara svårt att avgöra om ett angrepp är avslutat, exem-pelvis vid enskilda slag. Ska varje slag ses som ett särskilt angrepp eller ska en serie av slag betraktas som ett enda angrepp? Genom praxis har fastslagits att när någon tilldelats ett knyt-nävsslag har angreppet bedömts som avslutat, men den angripne har då kunnat åberopa nöd-värn på den grunden att ett nytt slag har varit att vänta, det har alltså varit tal om ett

55 Se Boucht, s. 300-301. 56 Se a.a., s. 301.

57 Se a.a., s. 302. 58 SOU 1988:7, s. 73.

59 Se NJA 1990 s. 370, där HD fastställde att nödvärnsrätten bortfallit efter att angriparen

(28)

ande angrepp.60 Fortsätter den angripne använda våld efter det att angreppet avslutas är det istället att betrakta som ett motangrepp och nödvärnsrätten har därmed överskridits.61

3.2.3.3 Uppenbart oförsvarligt

Bedömningen av försvarsgärningen och om denna är att anse som icke uppenbart oförsvarlig innefattar två moment. Det får inte ha förelegat ett uppenbart missförhållande mellan nöd-värnshandlingen och den skada som hotat genom angreppet. Dessutom krävs att det våld som använts inte står i klar disproportion till vad som krävts för att avvärja den hotande faran.62

Det är alltså upp till domstolen att göra en proportionalitetsavvägning, utifrån angreppets ut-förande och den fara som därigenom hotar och å andra sidan med det våld vilken den an-gripne har försvarat sig. Enligt förarbetena ska ”det för den som handlar i nödvärn finnas en relativt bred marginal vid bedömandet av om han hållit sig inom gränserna för nödvärnsrätt-en”.63 Bedömningen av vad som inte är uppenbart oförsvarligt ska göras med beaktande av såväl de faktiska omständigheterna som den angripnes uppfattning av situationen.64

Enligt förarbetena föreligger rätten till nödvärn i regel även om man hade kunnat undkomma situationen genom att fly från platsen. Undantag från detta är då det är uppenbart oförsvarligt att inte ge vika, exempelvis vid angrepp av minderåriga och av psykiskt abnorma mot vilken också nödvärnsrätten kan förekomma.65 Detta fastställdes redan i NJA 1970 s. 58 där den till-talade M uppmanats av A att följa med ut på gatan för att göra upp, istället la M ner A på gol-vet och vände sig om för att gå tillbaka till sin stol. M hörde hur A kom efter och när M vände sig om såg han A komma emot honom med hotfullt svängande armar och knutna händer. M slog då med knytnäve A i ansikte vilket gjorde att A föll baklänges. HD fastställde att även med beaktande av att A var berusad och andra män uppehöll sig i lokalen var M:s handling att betrakta som en handling i nödvärn och därmed inte uppenbart oförsvarligt.66 Vad som är

60 Se NJA 1969 s. 425 samt NJA 1999 s. 460. 61 Se NJA 1970 s. 280 samt NJA 1980 s. 606.

62 Se Prop. 1962:10, s. B 324, se även NJA 2005 s. 237, NJA 2009 s. 234 samt Asp m.fl., s.

216-217.

63 Se Prop. 1962:10, s. B 324 samt Prop. 1993/94:130, s. 30. Detta hade tidigare även kommit

till uttryck i HD se NJA 1969 s. 425, NJA 1970 s. 58, NJA 1971 s. 422 och NJA 1978 s. 356.

64 Prop. 1962:10, s. B 327 ”Det synes icke i och för sig vara något att invända mot

uppfatt-ningen, att en försvarsåtgärd som objektivt finnes icke vara nödvändig, likväl bör vara tillåten om den angripne haft skälig anledning att anse den som nödvändig. En nödvärnssituation in-träder ju i regel plötsligt och oväntat, så att den angripne har föga tid till förfogande”.

65 Prop. 1993/94:130, s. 32.

(29)

proportionerligt och HD:s sätt att se på alternativa handlingsvägar har dock förändrats över tid, framförallt vid dödligt våld, vilket kan utläsas av praxis. I NJA 2005 s. 237 hade två män bestämt träff för att göra upp. Den åtalade hade efter att han blev angripen med kniv uppsåtli-gen huggit angriparen i bröstet med en kniv så denne avled. HD konstaterade att huruvida den åtalade var trängd måste beaktas utifrån förhållandena på platsen, inbegripet möjligheterna att bege sig därifrån och påkalla hjälp, samt möjligheterna att använda mindre grovt våld. I detta fall menade HD att det funnits alternativa handlingssätt och att dessa var av sådant slag att även en person i den åtalades ålder (19 år) och utan särskild erfarenhet av en situation som den förevarande måste kräva att något av dem valts framför det dödliga våldet,67 se vidare re-sonemang kring detta i avsnitt 5.3.3.

HD har även konstaterat att inte endast en av personerna vid ömsesidiga angrepp där båda parter varit lika aktiva under handgemänget kan ha handlat i nödvärn.68

För vidare praxis vad det gäller försvarlighetsbedömning se avsnitt 5.2.

3.3 Putativsituationer

3.3.1 Historiken bakom putativsituationer

I BrB saknas det en reglering kring putativsituationer. Putativfiguren behandlades dock under reformen 1994 men då framförallt under frågan kring putativ excess, se vidare avsnitt 3.4.3. I SOU 1988:7 diskuterades behovet av en lagreglering kring putativfiguren men utredningen ansåg att detta inte vara nödvändigt eftersom man i praktiken applicerade de normala uppsåts-reglerna på dessa fall.69

3.3.2 Dagens reglering av putativsituationer

Inte sällan händer det att en person som tror sig ha haft rätt till nödvärn har misstagit sig på något förhållande och därmed trott att situationen varit en annan än den senare visat sig vara. Typexemplet är att den angripne försvarat sig mot något denne felaktigt antagit vara ett påbör-jat brottsligt angrepp. Det är alltså inte fråga om något missförstånd i frågan kring

67 Se även NJA 2009 s. 234 ”det skulle ha varit möjligt att avvärja vidare angrepp med mindre

ingripande våld”.

68 NJA 1993 s. 553. 69 Se SOU 1988:7, s. 147.

(30)

en, exempelvis att den angripne inte har förstått nödvärnsstadgandet på ett korrekt sätt.70 Dessa situationer brukar benämnas som putativsituationer och är väsentligen en uppsåts-fråga,71 inte heller med dagens reglering finns dessa situationer lagstadgade. Dock gäller även täckningsprincipen för ansvarsfrihetsgrunderna vilket innebär att den som begått en gärning med uppsåt måste ha haft insikt om att det inte varit fråga om en nödvärnssituation för att han skall kunna straffas. Trodde denne sig vara utsatt för ett brottsligt angrepp är den gärning som han begick fri från ansvar om hans handlande i förhållande till den inbillade situationen var icke uppenbart oförsvarlig.72

HD har fastslagit att kravet för att en invändning om putativt nödvärn ska vara gällande är att ”invändningen kan sägas vinna stöd av den tilltalades berättelse eller övrig utredning i målet. Detta ska naturligtvis inte förstås så att den tilltalade har bevisbördan i denna del. Vad det närmare är fråga om är att han eller hon måste ge invändningen och de omständigheter som den grundar sig på en sådan konkretion att den är möjlig för åklagaren att bemöta”.73 Konse-kvensen blir att man måste ta den angripnes bild av verkligheten för given och att bedöm-ningen ska ske utifrån dennes uppfattning. Frias den angripne med anledning av att det var att betrakta som en putativsituation kan denne fortfarande straffas för ett oaktsamhetsbrott, givet att övriga förutsättningar är uppfyllda.74

Ett konkret exempel på en putativsituation är att A siktar på B med en leksakspistol och B uppfattar det som att A har en riktig pistol. Uppfattar B det som att denne är utsatt för ett överhängande angrepp från A är detta att betrakta som en putativ nödvärnssituation för B. Skulle B i detta fall slå A så att han tappar pistolen ska B:s gärning bedömas utifrån det att B trodde sig befinna sig i en nödvärnssituation. Därefter görs prövningen om B:s handling är att uppfatta som icke uppenbart oförsvarlig eller inte. Domstolen har alltså att ta ställning till om den angripne haft rimliga skäl att försvara sig mot ett inbillat överhängande angrepp.

70 Se Lernstedt, s. 181.

71 Se vidare resonemang kring putativsituationer i Asp m.fl., s. 344-346. 72 Prop. 1993/94:130, s. 47.

73 Se NJA 2012 s. 45.

(31)

3.4 Excess

3.4.1 Historiken bakom excess

Nödvärnsexcess hade tidigare sin motsvarighet i SL 5 kap. 9 § och i SL 5 kap. 10 § 3 st. samt i SL 5 kap. 10 a § sista punkten där excess vid laga befogenhet att bruka våld lagstadgades. Vid brister avseende någon av förutsättningarna i SL 5 kap. 7-8 §§ skulle excess prövas, li-kaså om större våld än nöden krävde hade kommit att brukas.75 När BrB infördes genomför-des ingen saklig ändring i förhållande till reglerna i SL. Genom 1994 års lagstiftning flyttagenomför-des excessbestämmelsen från BrB 24 kap. 5 § till 24 kap. 6 §. Möjligheten att döma till lindrigare straff än för brottet annars stadgat avseende gärningar som ändå befunnits brottsliga och som således inte omfattades av första styckets ansvarsfrihet, ersattes av BrB 29 kap. 3 § punkt 5. Vidare omformulerades paragrafen för att markera att ansvarsfrihet kan inträda även om ett fall som avses i BrB 24 kap. 1-5 §§ eller i PL 10 § objektivt sett inte förelegat, nämligen om den handlande trott att han var i en situation av det slag som anges i de nämnda paragraferna och han i denna inbillade situation gjorde för mycket på grund av att han svårligen kunde be-sinna sig. För gärningar som var straffbara redan vid oaktsamhet krävdes för ansvarsfrihet att missbedömningen av situationen inte var att betrakta som oaktsam.76

3.4.2 Dagens reglering av excess

Excess är en ursäktande omständighet tillskillnad från nödvärnsbestämmelsen i BrB 24 kap 1 § som är en rättfärdigande omständighet, se vidare i avsnitten 3.1.2 - 3.1.3 ovan. Den som har haft rätt att företa en annars straffbelagd gärning, exempelvis handlat i nödvärn, har gjort mer än vad som är medgivet alltså brukat mer våld, gjort svårare skada och så vidare än vad som är tillåtet. I excessituationer anses alltså inte gärningen vara försvarlig, däremot anses den vara ursäktad under vissa förutsättningar.77

Rätten till excess stadgas i BrB 24 kap. 6 § och lyder:

Om någon i fall där 1-5 §§ detta kapitel eller 10 § polislagen (1984:387) är tillämplig har gjort mer än vad som är medgivet, skall ändå vara fri från ansvar, om omständigheterna var sådan att han svårligen kunde besinna sig.

75 Se vidare Boucht, s. 296. 76 Prop. 1993/94:130, s. 44-45. 77 Se vidare Asp m.fl., s. 376.

(32)

Förarbetena bakom excess är tydliga och av dessa framgår; ”Vid bedömande av om gär-ningsmannen svårligen kunde besinna sig bör beaktas dels farans art och den tid som stått till förfogande för en adekvat reaktion, dels gärningsmannens individuella egenskaper. Särskild vikt bör läggas vid om faran var stor eller överhängande eller om angreppet kom plötsligt el-ler på ett oväntat sätt. I synnerhet gälel-ler detta i nödvärnssituationer. Om gärningsmannen snabbt måste fatta beslut om hur han skall bete sig, kan man inte begära lika mycket av ho-nom som om han hade tid till övervägande. Det bör beaktas, att förhållandena i den aktuella typen av situationer mycket ofta är sådana att de ställer stora krav på sinnesnärvaro och själv-behärskning. Som exempel på individuella egenskaper som bör beaktas kan nämnas nervosi-tet, lättskrämdhet och häftigt lynne men också mera tillfälliga subjektiva tillstånd, t.ex. akut rädsla eller panikkänsla”.78

Att domstolen ska ta hänsyn till farans art och den tid som stått till förfogande för en adekvat reaktion samt den angripnes individuella egenskaper och mer tillfälliga subjektiva tillstånd har även bekräftats av HD: ”H hade plötsligt försatts i en situation där han blev tvungen att snabbt fatta beslut. Han hade blivit utsatt för misshandel i trappan på Pumpbacksgatan. Hans åtgärd att visa för förföljarna att han var beväpnad med en kniv hade - som han måste ha upp-fattat det - inte på något sätt avskräckt förföljarna. Av stor betydelse vid prövningen är slutli-gen att det inte finns någon anledning att betvivla H:s uppgift att han var mycket rädd och fruktade att bli utsatt för allvarlig misshandel - en reaktion som med hänsyn till omständighet-erna inte var obefogad”.79

Också när det gäller excess ligger bevisbördan för omständigheter av betydelse för prövning-en på åklagarprövning-en. Bedömningprövning-en av invändningprövning-en får göras på grundval av de yttre förhållan-dena och med beaktande av vad som har kommit fram om den tilltalades personliga egen-skaper. Leder dessa till att en invändning om att den tilltalade svårligen kunde besinna sig framstår som obefogad har åklagaren uppfyllt sin bevisbörda.80

3.4.3 Excess i putativsituationer

Likväl som man kan frias från en annars brottslig handling i putativsituationer kan man frias genom lagstiftningen kring excess vid dessa tillfällen. Detta framgår med klarhet i

78 Prop. 1993/94:130, s. 45-46. 79 Se NJA 1990 s. 210

References

Related documents

Även om Björnståhls texter ger bilden av att andra legationers medlemmar inte var lika intresserade av att lära turkiska eller att framstå som lärda på det sätt Sverige

Södertörns högskola | Institutionen för kommunikation, medier och IT C-uppsats 15 hp | Medieteknik C | Höstterminen 2011 | 2012-01-27 Programmet för IT, medier och design. Av:

SG: Det beror ju på åter igen, skulle man bara köra på, alltså ökar du kapaciteten på massabruket genom att göra fälla ut lignin amen så ökar du råvaruflödet

Angelöw och Jonsson (2000 s.91) menar att det finns en yrkes socialisation då man anpassar både sina synliga kompetenser och osynliga tankar och känslor till det som yrket kräver

Det finns många teorier och hypoteser kring segregationsfrågor och hur sociala nätverk inom olika etniciteter påverkar individer. Teorierna presenterar både positiva och

Av de stadsdelarna där man inte serverar E-kost upplever kostcheferna A, F och H att det finns ett behov att kunna erbjuda en mer energi- och näringstät kost till de äldre..

Den högsta medelvärdesskillnaden uppmäts för hur kompetent man ansett personen på bilden vara, vilket säger oss att det för de båda bilderna finns en signifikant skillnad för

Dock ska man vara motiverad till att få behandling och denna motivation kan ses genom att man till exempel har befunnit sig på fängelsernas olika behandlingsavdelningar eller att