I kapitlet kommer avslutande diskussion att presenteras enligt författarens egna kommentarer.
Kapitlet inleds med en diskussion om AD:s praxis i kapitel 5.2 och sedan en vidare diskussion i kapitel 5.3 om juridikens förutsägbarhet i förhållande till området verksamhetsövergång.
Slutligen kommer minimidirektivets roll att diskuteras i kapitel 5.4 och tankar om fortsatta studier i kapitel 5.5.
5.2 AD:s praxis
I uppsatsen har femton rättsfall147 granskats från AD med bakgrund av gällande rätt. Av dessa har endast fyra rättsfall varit föremål för en verksamhetsövergång och därmed skyddat arbetstagarna i fråga. Det fyra rättsfallen har tre varit materialintensiva verksamheter och en personalintensiv. Den personintensiva verksamheten var även inte den stora frågan om det förelåg en verksamhetsövergång utan om det var fråga om en hela eller delar av verksamheten som omfattades. I de mål där det inte varit föremål för en övergång är det på grund av att någon av arbetstagarna som övergått inte har en ledande ställning men majoriteten har dock övergått.
Alla arbetstagare kan därmed övergå förutom en på grund av den arbetstagaren var av betydande karaktär. I materialintensiva verksamheterna handlade de om när uppdragsgivaren tillhandahöll tillgångarna till förvärvaren genom övertagandet. Det har alltså endast varit föremål för en övergång när tillgångarna har tillhandahållits vilket jag anser visar att bestämmelsernas kan kritiseras. Jag får intrycket att det är tämligen enkelt att undgå bestämmelserna med bakgrund av de som har behandlats i uppsatsen, reglerna är tydliga men svåra att uppnå. Det har även stundtals varit lättare att förstå EU-målen än AD:s praxis.
5.3 Juridikens förutsägbarhet
Juridik ska i allmänhet ha en förutsägbarhet och det innehar inte området verksamhetsövergång.
Arbetstagarna drabbas av en ovisshet när AD ska bedöma om en verksamhetsövergång är genomförbar eller inte, eftersom majoriteten av verksamhetsövergångar bedöms med nedslag.
Arbetstagarna behöver ett skydd där det är föremål för en övergång trots att arbetstagarna med ledande ställning tackat nej eller inte följt med över om resterande kriteriet är uppfyllda. Det borde finnas ett extra insatt skydd från de nationella domstolarna. Svårigheterna förknippade med verksamhetsövergångar har medfört att övergångar är nästintill omöjliga att genomföra på ett sätt som harmoniserar med dagens lagstiftning och skapar förutsägbarheten som är nödvändig inom juridiken.
I problemformuleringen148 hävdar Holke, Hemberg och Sjunnebo att det är meningslöst att gå vidare till domstol, vilket även jag håller med om efter skapandet av uppsatsen.
147 Se innehållsförteckningen.
148 Se kapitel 1.2.
35
5.4 Minimidirektivets roll
Den ovissheten som finns hos arbetstagarna kommer inte att försvinna förens Sverige tillämpar striktare bestämmelser. Eftersom direktivet är ett minimidirektiv är det möjligt för Sverige att införa ett mer fördelaktigt skydd. Frågan uppkommer därmed varför har inte Sverige infört ett skydd eller bedömt mer förenligt med EU-domstolens allmänna tolkningsprincip. Får intrycket att AD slaviskt följer de olika Spijker-kriterierna och glömmer att det är arbetstagarna som är i behov att skyddas. Det är arbetstagarna som är de svaga parterna i bedömningarna eftersom de inte har någon talan. Verksamhetsövergång är därmed en komplex process och det är svårt att få klarhet i de olika skedena. Varför Sverige inte har valt att stärka skyddet i svensk lagstiftning är ett mysterium.
36
Källförteckning Offentligt tryck
Rådets direktiv 77/187/EEG av den 14 februari 1977 om tillnärmning av medlemsstaternas lagstiftning om skydd för arbetstagares rättigheter vid överlåtelse av företag, verksamheter eller delar av verksamheter.
COM (74) 351 final, 29 may 1974, Proposal for a directive of the council on harmonization of the legislation of Member of States on the retentions of the rights and advantages of employees in the case of merges, takeovers and amalgamations.
COM (75) 429 final, 25 July 1975, Amended proposal for a Council Directive on harmonization of the legislation on Members States on the safeguarding of employee’s rights and advantages in the case of mergers, takeovers and amalgamations.
COM (94) 300 final, Proposal for a council directive on the approximation of the laws of the Member States relating to the safeguarding of employees' rights in the event of transfers of undertakings, businesses or parts of businesses.
Prop. 1994/95:102 Övergång av verksamheter och kollektiva uppsägningar.
SOU 1994:83 Övergång av verksamheter och kollektiva uppsägningar – EU och den svenska arbetsrätten.
Litteratur
Adlercreutz, Axel & Mulder, Bernards Johann, Svensk arbetsrätt, uppl. 14:1, Nordstedts Juridik, 2013.
Bernitz, Ulf, Heuman, Lars, Leijonhufvud, Madeleine, Seipel, Peter, Warnling-Nerep, Wiweka & Vogel, Hans-Heinrich, Finna rätt, uppl. 11:1, Nordstedt Juridik, 2010.
Korling, Fredric & Zamboni, Mauro, Juridisk metodlära, Studentlitteratur AB, 2013.
Källström, Kent & Malmberg, Jonas, Anställningsförhållandet, Iustus, 2010.
Lehrberg, Bert, Praktik juridisk metod, uppl. 7:1, Iusté Aktiebolag, 2014.
Lunning, Lars & Toijer, Gudmund, Anställningsskydd-kommentar till anställningsskyddslagen, 10:1 uppl, Norstedts, 2010.
Mulder, Bernard Johann, Anställning vid verksamhetsövergång, Juristförlaget i Lund, 2004.
37
Sandgren, Claes, Rättsvetenskap för uppsatsförfattare, uppl. 2, Nordstedt Juridik, 2013.
Seth, Torsten, Svensk internationell arbetsrätt, uppl. 1:1, Studentlitteratur AB, 2009.
Artiklar
Agell, Anders, Rationalitet och värderingar i rättsvetenskapen, SvJT 2002, s. 243-260.
Hemberg, Maria, EG-anpassning av LAS- vad har hänt sedan reglerna om övergång av verksamhet trädde i kraft?, JT, 1997/98, s. 684.
Jareborg, Nils, Rättsdogmatik som vetenskap, SvJT 2004, s. 1-10.
Lindqvist, Thomas & Ståhl, Fredrik, Outsourcing av IT-tjänster ur ett övertagande perspektiv, JT nr 3 2003/04, s. 556.
Lundqvist, Lennart, Vad göra av personalen vid en överlåtelse?, Lag och Avtal, 2006-02-23.
Olsen, Lena, Rättsvetenskapliga perspektiv, SvJT 2004, s. 105-145.
Peczenik, Aleksander, Juridikens allmänna läror, SvJT 2005, s. 249-272.
Sandgren, Claes, Är rättsdogmatiken dogmatisk?, TfR 2005 nr 04-05, s. 648-656.
Schultz, Mårten, Värden, värderingar och juridik, JT 1999/00 s. 986-1001.
Sjunnebo, Robert, Gör om Las för att skydda anställda vid övergång, Lag och Avtal, 2014-03-27
Internetkällor
http://www.publikt.se/artikel/sj-fick-ratt-mot-seko-i-ad-47293, 2014-03-22.
http://www.domstol.se
http://www.rattsinfosok.dom.se
Rättsfallsregister
EU-domstolen
Mål C-186/83 Botzen m.fl. ECR 1985 s. 519.
38
Mål C- 24/85 Spijkers ECR 1986 s. 1119.
Mål C-287/86 Ny Molle Kro ECR 1987 s. 5465.
Mål C-101/87 Bork International ECR 1988 s. 3057.
Mål C-209/91 Watson Rask ECR 1992 s. I-5755 Mål C- 392/92 Schmidt ECR 1994 s. I-1311.
Förenade målen C- 171/94 och C- 172/94 Merckx och Neuhuys REG 1996 s. I-1253.
Mål C-305/94 Rotsart de Hertaing REG 1996 s. I-5927.
Mål C-48/94 Rygaard REG 1995 s. I-2745.
Mål C-13/95 Süzen REG 1997 s. I-1259.
Mål C-234/98 Allen REG 1999 s. I-8643.
Mål C- 172/99 Liikenne REG 2001 s. I-745.
Mål C-340/01 Abler ECR 2003 s. I-14023.
Generaladvokaten
Generaladvokaten L.A. Geelhoed förslag till avgörande, Mål C-340/01 Abler.
Generaladvokatens Walter van Gerven förslag till avgörande, Mål C-392/92, Schmidt.
Arbetsdomstolen
AD 1995 nr 96 Svenska Kommunalarbetareförbundet. vs. Alliansen
och Swebus. (Swebus I)
AD 1995 nr 163 Svenska Kommunalarbetareförbundet. vs. Alliansen och Swebus. ( Swebus III)
AD 1997 nr 81 Fastighetsanställdas Förbund. vs.
FF-Fastighetsservice Aktiebolag.
AD 1998 nr 144 Handelsanställdas förbund. vs. Blomman SC Aktiebolag.
AD 2002 nr 63 J.F. i Stockholm. vs. LNB Catering.
AD 2008 nr 51 Skogs- och Träfacket. vs Teknikarbetsgivarna.
AD 2008 nr 64 Hotell och Restaurang Facket. vs. Almega Tjänsteförbunden och Ekonomistäd.
39
AD 2010 nr 88 Unionen. vs. IT & Telekomföretagen inom Almega och Info Care Service.
AD 2010 nr 25 Svenska Byggnadsarbetareförbundet. vs. Sveriges Byggindustrier och Byggnadsfirman O.M.
AD 2011 nr 54 DHX Invest AB i Stockholm. vs. B.Å. i Norsborg.
AD 2013 nr 47 Unionen. vs.Visita och ISS Facility Services AB.
AD 2014 nr 14 Svenska kommunalarbetareförb. vs. Malmö stad.
AD 2014 nr 28 Fackförbundet för Service och Kommunikation (SEKO) vs. Almega Tjänsteförbunden och SJ AB i Stockholm.
AD 2014 nr 1 Svenska Elektrikerförbundet. vs. Elektriska
Installatörsorganisationen och ISS Facility Services AB.
AD 2014 nr 91 Hotell- och restaurangfacket; Visita. vs. Brådbacken AB