5 Avslutande kommentarer och slutsatser
Utgångspunkten i ovan presenterade framställning har varit att undersöka tillämpligheten av intercreditoravtal vid företagsobligationsfinansiering i svensk rätt. Intercreditoravtal som rättsfigur har utvecklats i den anglo-amerikanska rättstraditionen vilket innebär att det inte är helt klart hur tillämpningen av avtalstypen i det praktiska rättslivet överensstämmer med svensk rätt. I kombination med det har digitaliseringen medfört stora förändringar på den finansiella marknaden, samtidigt som den legala utvecklingen inte har gått framåt i samma takt. Det har uttalats att osäkerheten kring de frågor som rör de numera immateriella instrument som dominerar värdepappersmarknaden ger upphov till legala risker.213
Vad gäller bundenheten till ett intercreditoravtal har ovan redogjorts för att syftet med upprättandet av avtalet är att varje förvärvare av en företagsobligation, såväl på primärmarknaden som på andrahandsmarknaden, ska bli bunden som part i avtalet. Svensk rätt ställer inte upp någon möjlighet för detta att ske enbart genom förvärvet av obligationen som sådan. En part måste ha visat vilja att bli bunden av det separata avtalet. En förvärvare av en obligation kan bindas till intercreditoravtalet genom hänvisning till avtalet i obligationsvillkoren. Viktigt är dock att en part ska ha haft möjlighet att tillägna sig avtalsvillkoren innan avtalsslut, det vill säga i och med förvärvet av obligationen. För att undvika tveksamheter avseende den kontraktsrättsliga bundenheten till intercreditoravtalet skulle en rekommendation vara att tillse att ett eventuellt intercreditoravtalet finns tillgängligt i sin helhet för förvärvare av kontoförda obligationer. Undersökningsplikten som åläggs investerare som på grund av sin investeringskapacitet anses som professionella i lagens mening torde innebära att avtalet kan lämnas först på begäran av intressent. En publicering av intercreditoravtalet på agentens hemsida, på samma sätt som obligationsvillkoren står att finna, skulle dock enligt min mening säkerställa att en förvärvare blir bunden till avtalet i sin helhet.
Huruvida det rakt av går att dra analogier från de äldre regler, utformade utifrån fysiska papper, till fenomen som uppkommer kring de immateriella motsvarigheterna skapade genom registreringar på konton, har problematiserats i framställningen. Min slutsats är att lagregler som ”importerats” från skuldebrevslagen till LKF kan tappa funktionen av sitt ursprungliga syfte och att en analogi från skuldebrevslagen därför bör undvikas vid tolkning av lagrummet. Ett exempel där detta har skett är 4 kap. 19 § LKF. Enligt min mening torde det stå klart att paragrafen inte ska ges någon materiell betydelse. Paragrafen innebär därmed inte heller något hinder för att efterställa skuld, bestående av kontoförda företagsobligationer, genom intercreditor-avtal, trots att avtalet inte angivits på aktuellt avstämningskonto. Avsaknaden av
213
53 tydliga uttalanden i förarbeten ger dock upphov till osäkerhet rörande tillämpligheten
av paragrafen.
4 kap. 19 § LKF borde i stället tolkas som riktad mot hur Euroclear ska organisera kontoföringen. En sådan syn på paragrafens tillämpningsområde aktualiserar frågor kring vem som ska anses ansvarig om så inte sker. Det är svårt att se att Euroclear skulle kunna åläggas civilrättsligt ansvar om vissa uppgifter, som enligt lag ska anges på kontot, inte finns angivna på kontot, om kännedom om förhållandet inte har kommit Euroclear till känna. Möjligen kan emittenten anses vara den som, i samband med att en emission av kontoförda obligationer genomförs, är skyldig att informera Euroclear om de förhållanden som ska antecknas på ett avstämningskonto. En dylik tolkning föranleder behov av reglering rörande anmälningsplikt avseende nämnda förhållanden.
Möjligheten att på ett tillförlitligt sätt hantera risk är av stor vikt för marknadens aktörer. Tydliga lagregler och en enhetlig rättstillämpning har stor betydelse för såväl förutsebarheten av rättsverkningar som förtroendet för marknaden. Det är naturligt att en och samma lag kan innehålla såväl civilrättsliga som näringsrättsliga regler samt regler av administrativ karaktär. När hanteringen blir så pass central i ett regelverk, som kontoföringen faktiskt blir vid ett dematerialiserat värdepapperssystem, är min mening dock att goda skäl finns att renodla dessa regler från de regler som är avsedda att få civilrättsliga verkningar för enskilda. En tydligare uppdelning skulle leda till en högre grad av förutsebarhet avseende vilka lagregler som kan få faktisk betydelse för en enskild investerare, samtidigt som förtroendet för värdepappersmarknaden skulle stärkas då det tydliggörs vad som åläggs en central värdepappersförvarare.
54
Källförteckning
Offentligt tryck
Prop. 1987/88:108 Om ett kontobaserat system för registrering av aktier m.m. (”Princippropositionen”), Finansdepartementet,
2 juni 1988
Prop. 1988/89:152 Om kontobaserat aktiesystem. Justitiedepartementet,
18 maj 1989
Prop. 1990/91:142 Om handel och tjänster på värdepappersmarknaden, m.m. Finansdepartementet, 14 mars 1991
Prop. 1997/98:160 Kontoföring av finansiella instrument och
kostnadsinformation till fondandelsägare.
Finansdepartementet, 14 maj 1998
SOU 1935:14 Lagberedningens förslag till lag om skuldebrev m.m.
Justitiedepartementet, 2 maj 1935
Ds 1997:76 PM med förslag till lag om kontoföring av finansiella
instrument, Finansdepartementet, oktober 1997
Ds 2015:2 Värdepapperscentraler och kontoföring av finansiella
instrument, 16 januari 2015
Litteratur
Adlercreutz, Axel & Gorton, Lars, Avtalsrätt I, 13:e uppl., Juristförlaget i Lund, Lund, 2011 [cit. Adlercreutz & Gorton I]
Adlercreutz, Axel & Gorton, Lars, Avtalsrätt II, 6:e uppl., Juristförlaget i Lund, Lund, 2010 [cit. Adlercreutz & Gorton II]
Ahlinder, Elisabeth, Finansiering med fastigheter som säkerhetsunderlag – köp, pant,
hyra och jordabalkens gränser, Jure Förlag AB, Stockholm, 2013
Andersson, Jan, Kapitalskyddet i aktiebolag, En lärobok, 6:e uppl., LitteraturCompagniet AB, Stockholm, 2010
55 Benjamin, Joanna, Interest in Securities. A Proprietary Law Analysis of the
International Securities Markets, Oxford, 2000
Bernitz, Ulf, Standardavtalsrätt, 8:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2013 Bogdan, Michael, Concise Introduction to Comparative Law, Europa Law Publishing,
Groningen, 2013
Choudhry, Moorad, An Introduction to Bond Markets, 4th ed., John Wiley & Sons Ltd, West Sussex, 2010
Dalenius, Elin, Edlund, Sara, Björkman, Mikael, Svensson, Cornelia, Svensson, Alf-Peter & Sundqvist, Roland, Kreditjuridik – en grundläggande lärobok, Liber AB, Stockholm, 2010
Eschelsson, Elsa, Om skuldebref enligt svensk rätt, Almqvist & Wiksells Boktryckeri AB, Uppsala, 1912
Gorton, Lars, “Syndicated Loans: Some thoughts on the Reception of Anglo-American Contract Practice into Swedish Law”. I: European Business Law
Review, 313-334, Volume 18, Issue 2, 2007
Gorton, Lars & Lindell-Frantz, Eva, Nationell rätt och internationella köpavtal, Studentlitteratur, Lund, 2013
Hansson, Sigurd, Aktier, Optioner, Obligationer, En introduktion, 11:e uppl., Studentlitteratur AB, Lund, 2009
Hellner, Jan, Hager, Richard & Persson, Annina H., Speciell avtalsrätt II,
Kontraktsrätt, 1 häftet, 6:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2015
[cit. Hellner m.fl.]
Hultmark. Christina, Upplysningsplikt vid ingående av avtal, Juristförlaget JF AB, Stockholm, 1993
Håstad, Torgny, Sakrätt avseende lös egendom, 6:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1996
Lehrberg, Bert, Avtalstolkning. Tolkning av avtal och andra rättshandlingar på
förmögenhetsrättens område, 6:e uppl., Iusté AB, Uppsala, 2014
Lindskog, Stefan, Betalning. Om kongruent infriande av penningskulder och andra
betalningsrättsliga frågor, Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2014 [cit. Lindskog, Betalning]
Lindskog, Stefan, Efterställda fordringar, JT 2003-04 s. 114 [cit. Lindskog Efterställda fordringar]
56 Lindskog, Stefan, Kvittning. Om avräkning av privaträttsliga fordringar, 3:e uppl.,
Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2014 [cit. Lindskog, Kvittning]
Lindskog, Stefan, Mer om efterställningsvillkor, SvJT 1993 s. 358 [cit. Lindskog, Mer om efterställningsvillkor]
Lindskog, Stefan, Om efterställningsvillkor, SvJT 1992 s. 609 [cit. Lindskog, SvJT 1992]
Mellqvist, Mikael & Persson, Ingemar, Fordran & Skuld, 10:e uppl., Iustus Förlag AB, Uppsala, 2015
Millqvist, Göran, Sakrättens grunder, 7:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2015
Munukka, Jori, Kontraktuell lojalitetsplikt, Jure Förlag AB, Stockholm, 2007
Munukka, Jori, Lojalitetsplikten som rättsprincip, SvJT 2010 s. 837-848 [cit. Munukka, SvJT]
Nicander, Hans, Lojalitetsplikt före, under och efter avtalsförhållanden, JT 1995-96 s.31
Ramberg, Jan & Ramberg, Christina, Allmän avtalsrätt, 9:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2014
Rodhe, Knut, ”Kontobaserat aktiesystem, Frågetecken i brytningen mellan gammalt och nytt”. I: Gorton, Lars, Ramberg, Jan & Sandström, Jan (red.), Festskrift till
Kurt Grönfors, 371-386, Norstedts Juridikförlag, Stockholm, 1991
Rodhe, Knut, Obligationsrätt, Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1994
Sandström, Torsten, Svensk aktiebolagsrätt, 5:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2015
Thunholm, Lars-Erik, Svenskt kreditväsen, 11:e uppl., Rabén & Sjögren, Stockholm, 1989
Tiberg, Hugo & Lennhammer, Dan, Skuldebrev växel och check, 7:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1995
Valdez, Stephen & Molyneux, Philip, An Introduction to Global Financial Markets, 7th ed., Palgrave Macmillan, Basingstoke, 2013
Walin, Gösta & Gregow, Torkel, Förmånsrättslagen, lönegarantilagen m.m., 6 uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2010
Walin, Gösta & Herre, Johnny, Lagen om skuldebrev m.m., En kommentar, 3 uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2011
57 Wallin-Norman, Karin, Finansiella instrument, Jure Förlag AB, Stockholm, 2011
[cit. Wallin-Norman, Finansiella instrument]
Wallin-Norman, Karin, Kontorätt, Rätt till kontoförda värdepapper, Jure Förlag AB, Stockholm, 2009 [cit. Wallin-Norman, Kontorätt]
Wallin-Norman, Karin, Lagarna om kontoföring av finansiella instrument och om
avvecklingssystem, En kommentar, Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2013
[cit. Wallin-Norman, Kontoföringslagarna]
Warnolf, Alexander, ”Egendomlig egendom – Argument för en minskad fokusering på fysiska egenskaper” I: Affärsjuridiska uppsatser, Vingestipendiet 2007, Iustus Förlag AB, Uppsala, 2008
Welamson, Lars & Mellqvist, Mikael, Konkurs och annan insolvensrätt, 11:e uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2013
Wood, Philip R., International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions, 2nd ed., Sweet & Maxwell, London, 2007 [cit. Wood, International Loans]
Wood, Philip R., Law and Practice of International Finance, University Edition, Sweet & Maxwell, London, 2008 [cit. Wood, International Finance]
Wood, Philip R., Project Finance, Securitisations, Subordinated Debt, 2nd ed., Sweet & Maxwell, London, 2007 [cit. Wood, Subordinated Debt]
Övrigt
ANNA, information från hemsida, hämtat 2015-04-29, http://www.anna-web.org/index.php/home/isinsaiso6166
Barr, Daniel, Den svenska företagsobligationsmarknaden – En förstudie, Rapport från Ackordscentralen 2011-09-29, publicerad på hemsida, hämtat 2015-04-07, http://www.ackordscentralen.se/sites/default/files/forstudie_foretagsobl_20111102. pdf
Dagens Industri, artikel publicerad 2014-10-15, hämtat 2015-03-12, http://www.di.se/artiklar/2014/10/15/statsobligationsranta-negativ-for-forsta-gangen/
Göteborgsposten, artikel publicerad 2015-01-22, hämtat 2015-03-12,
http://www.gp.se/nyheter/debatt/1.2607744-finansiera-snabbjarnvag-med-obligationer
FI, promemoria 2014-06-12, FI Dnr 14-8178, hämtat 2015-05-12,
http://www.fi.se/upload/43_Utredningar/40_Skrivelser/2014/okad-oppenhet-ftgobligationer.pdf
58 Kommuninvest i Sverige AB, information från hemsida, hämtat 2015-03-12,
http://kommuninvest.se/om-oss/vision-och-ide/
Loan Market Association, information från hemsida, hämtat 2015-02-24, http://www.lma.eu.com/landing_aboutus.aspx
Svenska Fondhandlareföreningen, modellavtal obligationsvillkor, hämtat 2015-05-13,
http://www.fondhandlarna.se/index.php/sv/regler/cat_view/36-regler/212-obligationsvillkor
Sveriges Riksbank, Den svenska finansmarknaden 2014, publikation från hemsida,
hämtat 2015-05-12, [cit. Den svenska finansmarknaden]
http://www.riksbank.se/Documents/Rapporter/Finansmarknaden/2014/rap_finansm _140829_sve.pdf
Sveriges Riksbank, räntestatistik från hemsida, hämtat 2015-05-15, http://www.riksbank.se/sv/Rantor-och-valutakurser/Sok-rantor-och-valutakurser/
59