u
Då paragraferna 2-6 är att betrakta som halva måste de alltid tillämpas tillsammans med skälighetsregeln i 7 §. Detta innebär att en avvägning ska göras med särskilt beaktande av risken för miljöpåverkan, nyttan av skyddsåtgärder och andra försik-tighetsmått och kostnaderna för skyddsåtgärderna. När väl avvägningen enligt 7 § gjorts kan kraven jämföras med de krav som ställs på BAT.69
De allmänna hänsynsreglerna ska tillämpas av alla som bedriver en verksamhet samt ligga till grund för myndigheternas tillståndsbeslut i enskilda ärenden.
4.6 BÄSTA MÖJLIGA TEKNIK ENLIGT MB
I 2 kap. 3 § MB återfinns bestämmelserna om BMT. Paragrafen lyder:
Alla som bedriver eller avser att bedriva en verksamhet eller vidta en åtgärd skall utföra de skyddsåtgärder, iaktta de begränsningar och vidta de försiktighetsmått i övrigt som behövs för att förebygga, hindra eller motverka att verksamheten eller åtgärden medför skada eller olägenhet för människors hälsa eller miljön. I samma syfte skall vid yrkesmässig verksamhet användas bästa möjliga teknik.
Dessa försiktighetsmått skall vidtas så snart det finns skäl att anta att en verksamhet eller åtgärd kan medföra skada eller olägenhet för människors hälsa eller miljön.
I propositionen anges att det är av största vikt att alla vidtar de åtgärder som går för att minska miljöpåverkan, men medger samtidigt att kraven på att vidta allt som är tek-niskt möjligt är allt för långtgående krav att ställa på gemene man. Därför gäller BMT endast för yrkesmässig verksamhet.70
66 Prop. 1997/98:45. del II, s 456. ”Avsikten kan dock inte vara att varje åtgärd av en enskild skall falla in under begreppet, även om någon skulle anse den medföra en sådan olägenhet som avses i 1 kap. 1 § andra stycket 1.” … ”skulle i så fall leda till orimliga konsekvenser för den enskilde.”
67 Se bilaga 2.
68 Westerlund, Miljörättslig tidskrift 1999:1, s 28.
69 Prop 1997/98:45 s 217 del I 70 Prop 1997/98:45, del II, s 216.
Med BMT avses att tekniken ska vara ekonomiskt möjlig för branschen typiskt sett.
Här görs en objektiv bedömning av vad ett typiskt företag i branschen klarar av eko-nomiskt, vilket innebär att det enskilda företagets ekonomi bortses ifrån. Att denna bedömning görs är på grund av att miljöinvesteringar inte ska leda till några konkur-rensfördelar eller nackdelar för företag inom samma bransch. Kraven kan sedan komma att variera beroende på hur de enskilda fallen bedöms utifrån skälighetsav-vägningen enligt 7 §. Tekniken som blir aktuell för en verksamhet ska från teknisk och ekonomisk synpunkt vara industriellt möjlig att använda inom branschen i fråga.
Detta innebär att tekniken ska vara tillgänglig och inte bara förekomma på experi-mentstadiet, däremot finns inget krav på att tekniken måste finnas i Sverige. BMT innefattar både den tekniska utrustningen och på vilket sätt en anläggning utformas, uppförs, underhålls, drivs och avvecklas.71
Viss hänsyn tas till om det är fråga om en nytillkommande verksamhet eller en befint-lig anläggning. De befintbefint-liga verksamheterna kan få en viss övergångstid för att införa en utrustning som motsvarar vad som kan anses vara bästa möjliga teknik.72
4.6.1 SKÄLIGHETSNIVÅN I DET ENSKILDA FALLET
Huvudregeln, när det gäller normalfall, är att kraven på miljöfarlig verksamhet relat-eras till tre ramar. Med normalfall menas nya verksamheter eller åtgärder som inte överstiger någon miljökvalitetsnorm, inte är lokaliserad inom ett ovanligt känsligt naturområde, där det inte föreligger någon risk för olägenheter av väsentlig betydelse samt där verksamheten eller åtgärden ligger inom en area som kan påverka ett område som är skyddat under fågelskydds- eller biotopdirektivet. De tre ramarna relaterar till vad som är:
• TM (Tekniskt Möjligt)
• EM (Ekonomiskt Möjligt för ett branschtypiskt företag)
• MM (Miljömässigt Motiverat)
Först ska bedömningen av vad som är TM göras. Huvudregeln återfinns i MB 2 kap. 3
§. Därefter ska en bedömning göras vad som är EM. Detta görs genom att räkna ut hur mycket ett branschtypiskt företag skulle klara av att investera i miljöskydd. Huvudre-geln återfinns i MB 2 kap 3 §. Slutligen görs en bedömning av vad som är MM. Detta görs genom att undersöka hur omfattande miljöskyddsåtgärder som behöver vidtas ur ett ekologisk och miljömässigt perspektiv. Huvudregeln är MB 2 kap 3 §.73
4.6.2 TEKNISKT MÖJLIGT
Första steget är att bedöma vad som är TM. En teknik är teknisk möjlig om den an-vänds i full skala någonstans. Om tekniken däremot fortfarande är på
71 Prop 1997/98:45, del II, s 216
.
72 Prop 1997/98:45, del II, s17
.
73Westerlund, Miljörättslig tidskrift 1999:2-3, s402 f
.
diet faller den utanför ambitionsnivån för vad som är TM.74 Det enskilda företaget är skyldig till att själv undersöka och ta reda på vad som är TM, då de har undersökn-ingsplikt. Ett sätt för tillståndsmyndigheten att bedöma om företagets förslag är TM är att myndigheten själv försöker undersöka och hålla sig à jour med vilken teknik som just nu är den bästa. Ett exempel på detta var när koncessionsnämnden75 ålade ett raf-finaderi i Göteborg att uppfylla samma återvinningsgrad som ett företag i Kalifornien hade uppnått med sin teknik. Det som bör noteras extra noga här, är att företaget i Göteborg inte behövde använda sig av samma teknik som det i Kalifornien, så länge resultatet blev det samma. Detta innebär att om ett företag kommer på ett nytt sätt att uppnå samma resultat, men som är mindre kostsamt, får företaget använda sig av den nya tekniken istället. Om den nya tekniken är lika effektiv som den gamla kommer antagligen denna nya teknik att istället gälla som måttstock i kommande prövningar av vad som är TM.76
4.6.3 EKONOMISKT MÖJLIGT
Andra steget är att bedöma vad som är EM. Att de ekonomiska faktorerna har stor betydelse i frågan om vilka åtgärder som är rimliga att vidta råder det ingen tvekan om. I förarbetena till ML står:
De på teknikens aktuella stadium bästa lösningarna utgör så att säga ett idealförhållande som man bör utgå ifrån. Vid bedömningen skall emellertid också andra faktorer, bl.a ekonomiska, be-aktas. 77
Ungefär samma resonemang förs i förarbetena till MB. Där står att:
Tekniken måste från teknisk och ekonomisk synpunkt vara industriellt möjlig att använda inom branschen i fråga. Det innebär att den skall vara tillgänglig och inte bara förekomma på experi-mentstadiet. 78
Av meningen ”inom branschen i fråga” framgår att bedömningen är objektiv. Det finns inga absoluta riktlinjer för hur EM-nivåerna ska bedömas. Däremot kan rikt-punkten sägas vara att försiktighetsmåtten ska drivas så långt som möjligt inom ramen för vad som är ekonomiskt motiverat från miljöskyddssynpunkt.79
I vissa situationer, där verksamheter eller åtgärder faller utanför det ”normala”, kan en subjektiv EM-nivå bli aktuell.
För verksamheter eller åtgärder, som tillhör normalfallen, gäller vanligtvis att en bedömning görs om vad som är TM och EM. De föreslagna åtgärderna får inte
74 Prop 1997/98:45 del I s 216.
75 KN 26/72
76 Westerlund, Miljörättslig tidskrift 1999:2-3, s 405 ff.
77 Prop 1969:28 s 218.
78 Prop 1997/98:45, del II, s 17.
79 Westerlund, Miljörättslig tidskrift, s 411.
skrida dessa två ambitionsnivåer. När det gäller normalfall brukar de två nivåerna slås ihop till en, vilken då kallas för tekniskt och ekonomiskt möjligt (TEM).80
4.6.4 MILJÖMÄSSIGT MOTIVERAT
För att utröna om kostnaderna motsvarar nyttan av försiktighetsmåtten görs en skälig-hetsbedömning enligt MB 2 kap 7 §. Det är först efter denna bedömning som det går att fastställa skälighetsnivån i det enskilda fallet. 2 kap 7 § lyder:
Kraven på hänsyn enligt 2-6 §§ gäller i den utsträckning det inte kan anses orimligt att uppfylla dem. Vid denna bedömning skall särskilt beaktas nyttan av skyddsåtgärder och andra försik-tighetsmått jämfört med kostnaderna för sådana åtgärder.
När det är fråga om totalförsvarsverksamhet eller om en åtgärd behövs för totalförsvaret, skall även detta förhållande beaktas vid avvägningen.
Avvägningen enligt första stycket får inte medföra att en miljökvalitetsnorm enligt 5 kap. åsi-dosätts.
Den kostnad som uppstår när en skyddsåtgärd eller ett försiktighetsmått vidtas, ska vara miljömässigt motiverad (MM). Detta innebär att proportionen mellan nyttan för människors hälsa och miljö som skyddsåtgärden eller försiktighetsmåttet medför inte får vara orimlig med hänsyn till kostnaderna som åtgärden föranleder. När en sådan bedömning görs ska särskild hänsyn tas till de miljömål som fastställt av riksdagen.81 Enligt Michanek & Zetterberg kan det krav som ställs efter slutbedömningen jämstäl-las med begreppet BAT enligt IPPC-direktivet 82.
Bevisbördan i 7 § ligger på verksamhetsutövaren, som måste visa att kraven enligt 2-6
§§ är orimliga. Alltså är det upp till verksamhetsutövaren att få fram bevis på att de krav som tillståndsmyndigheten föreskrivit är för stränga.83
Omgivningens egenskaper och betydelsen av störningens verkan skulle ingå i bedöm-ningen av vad som ansågs vara MM enligt ML 5 § 3 st. Motsvarande finns idag i MB 2 kap 7 §. Detta kan leda till att MM-nivån hamnar under TEM-nivån, med ar-gumentationen att användandet av mindre stränga försiktighetsmått är tillräckliga i vissa recipienter. MM-nivån är den nivå som är den lägsta för nytta/kostnad -balans.
Under Koncessionsnämnden tid var variationen i MM-nivån beroende på vilken ka-pacitet den aktuella recipienten hade och betydelsen av dess kvalitet. Detta ledde till att många kommuner inte behövde uppfylla TEM-nivån för att få släppa ut sitt kommunala utsläpp. Idag är det dock annorlunda, i vart fall för de kustnära kommunerna, då föroreningssituationen är som den är i Östersjön. Andra typiska situationer där MM-nivån är lägre än TEM-nivån är bullrande anläggningar. När en bullrande anläggning ligger nära andra starkt bullrande källor, kan anläggningen få lägre krav än vad TEM-nivån kräver. Detta är på grund av att om en dämpning uppnås av den enskilda anläggningen skulle detta ändå inte märkas på grund av den starkt
80 Westerlund, Miljörättslig tidskrift, s 413.
81 Prop 1997/98:45, del II, s 24 f.
82 Michanek & Zetterberg, Den svenska miljörätten, s 135.
83 Prop 1997/98:45, del II, s 24 f.
skilda anläggningen skulle detta ändå inte märkas på grund av den starkt bullrande omgivningen. I sådana situationer kan proportionen inta anses vara rimlig mellan nytta och kostnader.
För de verksamheter som får en lägre MM-nivå ska de pengar som egentligen skulle ha investerats för att uppnå en TEM-nivå användas för andra försiktighetsmått i verk-samheten, förutsatt att det är miljömässigt motiverat. Som exempel på en sådan in-vestering nämner Westerlund, att företaget istället bekostar en teknik för en viss skyddsåtgärd, som annars hade varit för dyr för ett genomsnittligt företag.84
4.7 ÖVERRENSSTÄMMER BMT ENLIGT MB MED BAT ENLIGT