I min framställnings inledande kapitel ställde jag två frågor.
1. Vilka problem uppstår vid tillämpningen av förbudet mot insider- handel i domstolen?
2. Kommer den nya förordningen som reglerar insiderhandelsförbudet att åtgärda de tillämpningsproblem som jag har identifierat under fråga 1?
För att besvara den första frågan ovan granskade jag i kapitel 3 ett antal rätts- fall från tingsrätt och hovrätt och fann därvid att det vid tillämpningen av insiderhandelsförbudet framträder ett par återkommande svårigheter. 1. Ett sådant tillämpningsproblem är villfarelsen att 2 § MmL på något sätt fordrar uppsåt till handeln med insiderinformationen eller att informationen har motiverat beslutet att handla. 3. Ett annat är vad som fordras för att styrka att någon skall ha ”fått” insiderinformation enligt 2 § MmL. 4. Vidare också svårigheten att tolka rådgivningsförbudet i 2 § 1 st. 2 men. MmL.
Förhandsavgörande Spector Photo Group-målet från EU-domstolen behand- lar frågan om insiderhandelsförbudet fordrar ett uppsåtligt ”utnyttjande” av insiderinformationen för att vara tillämpligt. Därvid kunde fastställas att det inte fordras ett uppsåtligt ”utnyttjande” av insiderinformationen för att över- träda insiderhandelsförbudet men att ett subjektivt rekvisit kan presumeras
när de objektiva rekvisiten är uppfyllda. Detta gäller både tillämpningen av
rådgivningsförbudet och handelsförbudet och kommer nu också att framgå av
skäl 16e i den nya marknadsmissbruksförordningen.
Enligt min uppfattning klarlade EUD inte med önskad tydlighet frågan om det presumerade subjektiva rekvisitets tillämpning i art. 2.1 MmD i förhands- avgörandet. Genom införandet av skäl 16e i MaR har inget ytterligare förtyd- ligande gjorts av Spector Photo Group-målet. Det sagda medför att tillämp- ningsproblemet 1. ovan adresseras av den nya regleringen men åtgärdas inte fullt ut.
Införandet av den nya MaR innebär att Sverige nu kommer att tillämpa insi- derhandelsförbudet enligt utnyttjandemodellen vilket medför att rekvisitet får i den nuvarande 2 § MmL inte längre kommer att tillämpas. Detta adresserar tillämpningsproblemet 3. ovan och medför att insiderbrottet med införandet av MaR istället kommer att fordra ett utnyttjande av insiderinformationen för att straffansvar skall föreligga.
Som ett exempel på ytterligare tillämpningsproblem belyste jag i kapitel 5.1 ett svenskt rättsfall (Tivox-målet) som tar upp frågan om vad som utgör ett råd. Därefter redogjorde jag för en ny regel som kommer att införas genom art. 7 (3) i MaR och som medför att den som tar emot ett råd och som insett eller bort inse att rådet var baserat på insiderinformation och därefter handlar har överträtt insiderhandelsförbudet. Härvid drar jag slutsatsen att införandet av art. 7 (3) MaR avsevärt försvårar möjligheten att ta emot ett råd från någon och att därefter handla med den aktie som informationen rör, utan att fällas för insiderbrott. Detta adresserar tillämpningsproblemet 4. ovan varvid man enligt min uppfattning förenklat kan konstatera att art. 7 (3) MaR åtgärdar en ”lucka” i lagstiftningen.
I mitt avslutande kapitel behandlade jag förbudet mot att återkalla en redan avgiven köp- eller säljorder, ett förfarande som genom införandet av art. 7 MaR kommer att utgöra en överträdelse av insiderhandelsförbudet. Jag har å ena sidan i det material som jag har tagit del utav inte funnit stöd för att åter- kallandet av en tidigare avgiven order efter det att man fått tillgång till insider-
information i praktiken utgör ett stort problem för värdepappershandeln. Å
andra sidan har jag inte heller funnit något stöd för att ett sådant förfarande inte alls utgör något problem. Härvid kan jag likväl konstatera att förbudet torde ha en preventiv funktion som ytterligare inskärper vikten av insider- handelsförbudet.
Källförteckning
EU-rättsakterEuropaparlamentets och rådets direktiv 2003/6/EG av den 28 januari 2003 om insiderhandel och otillbörlig marknadspåverkan (marknadsmissbruk).
Offentligt tryck
Prop. 1990/91:42 Regeringens proposition om insiderhandel
Prop. 1999/2000:109 Regeringens proposition ny insiderlagstiftning m.m. Prop. 2004/05:142 Regeringens proposition marknadsmissbruk
Kommittérapporter
Knuts, M, Utredning av den svenska insiderregleringen, Finansmarknads- kommitténs Rapport nr 9, december 2011.
Rättsfall
Europeiska domstolen för de mänskliga rättigheterna
Dom den 7 oktober 1988 i målet Salabiaku mot Frankrike Dom den 23 juli 2002 i målet Janosevic mot Sverige
Dom den 23 juli 2002 i målet Västberga Taxi Aktiebolag och Vulic mot Sverige
EU-domstolen
Mål C-45/08 Spector Photo Group NV and Chris Van Raemdonck dom den 23 december 2009
Förslag till avgörande i mål C-45/08 Spector Photo Group NV and Chris Van Raemdonck av Generaladvokat Juliane Kokott föredraget den 10 september 2009
EU-domstolens dom i de förenade målen C-402/05 P och C-415/05 P den 3 september 2008
Högsta domstolen
NJA 2008 s. 292 NJA 2004 s. 176
Hovrätten Mål nr B 3228-09 Mål nr B 13963-08 Mål nr B 4911-09 Mål nr B 422-09 Tingsrätten Mål nr B 1103-12 Mål nr B 5627-08 Mål nr B 1641-08 Mål nr B 13963-08 Litteratur
Asp, P, Ulväng, M, Jareborg, N, Kriminalrättens grunder, Iustus förlag, Väs- terås 2010.
Craig, P, De Búrca, G EU Law, text cases and materials, Fourth Edition, , Ox- ford University Press, Oxford, New York 2008.
Ekelöf, P O, Edelstam, H, Heuman, L, Rättegång, fjärde häftet, upplaga 7:1, Norstedts Juridik, Solna 2009.
Ekelöf, P O, Edelstam, Rättegång, första häftet, upplaga 8:1, Norstedts Juridik, Stockholm 2002.
Jareborg, N, Allmän kriminalrätt, Iustus, Västerås 2001.
Lindblom, P H, Processens arkitektur, Vänbok till Torleif Bylund, Iustus för lag, Uppsala 2003.
Lindblom, P H, Straffprocessens samhällsfunktioner, i festskrift till Gammel- toft-Hansen, 2004, s. 411-421.
Nowak, K, Oskyldighetspresumtionen, Norstedts Juridik, Stockholm 2003. Samuelsson, P, m.fl., Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmäl- ningsskyldighet, En kommentar, Norstedts Juridik, Visby 2005.
af Sandeberg, C, Marknadsmissbruk – insiderbrott och kursmanipulation, Uppsala, 2002.
Artiklar
Sjöblom, N, Några anteckningar i anslutning till senare års praxis, svensk ju- risttidning, 2012.
Sjöman, E, Marknadsmissbrukets utnyttjanderekvisit, Juridisk Tidskrift, Nr 3 2010/11.
Stattin, D, Något om begreppet insiderinformation, Juridisk Tidskrift, Nr 3 2008/09.
Thorstensson, M, Den svenska insiderregleringen ur en finansiell synvinkel, Juridisk Tidskrift, nr 3 2000/01.
Övriga källor
Sveriges officiella statistik, statistiska meddelanden, FM 20 SM 1302, Statist- iska centralbyrån, juni 2013. Dokumentet kan hämtas på följande webbsida:
http://www.scb.se/sv_/Hitta-sta-
tistik/Statistikdatabasen/?ExpandNode=FM/FM0201. 2013-12-17 kl. 15.19. Call for evidence. Review of Directive 2003/6/EC on insider dealing and mar- ket manipulation, (Market Abuse Directive). Refereras: Review of Directive 2003/6/EC on insider dealing and market manipulation. Dokumentet kan hämtas på följande webbsida:
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2009/market_abu se/call_for_evidence.pdf, 2013-11-20, kl. 10:21.
Public consultation on a revision of the market abuse directive (MAR), Refere- ras: Public consultation on a revision of the market abuse directive.
Dokumentet kan hämtas på följande webbsida:
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2010/mad/consul tation_paper.pdf, 2013-11-28, kl. 19:10.
Regeringskansliet faktapromemoria 2011/12:FPM36, förordning om mark- nadsmissbruk. Refereras: Regeringskansliets faktapromemoria 2011. Dokumentet kan hämtas på följande webbsida:
http://data.riksdagen.se/fil/CC2DB13E-8503-4ABC-AC90-F56FD1BDB6AD, 2013-11-28, kl. 19:16.
Möte med sakkunnig Linnea Klefbäck på Finansdepartementet, den 25 okto- ber 2013.