2003-08-05 14
Sökande
Scandinavian Airlines System Denmark, Norway, Sweden, 902001-7720, Frösundaviksallé 1, SE-195 87 Stockholm
Ombud:
Cogent IPC AB, Stina M, Alsnögatan 11, SE-116 92 Stockholm Motpart
Hot Jobs AB, 556473, Box 4163, SE-203 12 Malmö
Saken
Alternativt tvistlösningsförfarande för domännamnet <snowflake.se>
---
Stiftelsen för InternetInfrastruktur meddelar följande Beslut
Domännamnet <snowflake.se> överförs till sökanden, Scandinavian Airlines System Denmark, Norway, Sweden.
---
Postadress Besöksadress Telefon Telefax Hemsida II-Stiftelsen
Box 7399
103 91 STOCKHOLM
Sehlstedtsgatan 9 08-662 54 40
08-662 54 50 08-662 54 54 www.iis.se E-post: atf@iis.se
Bakgrund
NIC-SE Network Information Centre Sweden AB har 2003-06-27 underrättats om att sökanden samma dag ansökt om tvistlösning avseende domännamnet
<snowflake.se> och yrkat att det skall överföras till sökanden. Motparten har med ett II-Stiftelsens föreläggande 2003-07-02 tillställts ansökan samt beretts tillfälle att senast den 2003-08-02 svara på ansökan, varvid bl. a. angivits att i avsaknad av svar ärendet ändå kan komma att avgöras. Ansökan har 2003-07- 23 besvarats av motparten. Sökanden har begärt att ansökan skall prövas av en tvistlösare. Motparten har godtagit detta. Till tvistlösare har utsetts Gunnar Karnell.
Yrkanden
Sökanden har yrkat att domännamnet <snowflake.se> överförs till sökanden.
Motparten har yrkat att sökandens yrkande skall ogillas.
Parterna har anfört Sökanden (sammanfattning):
Sökanden är nordens största börsnoterade flyg- och resekoncern. Företaget erbjuder flygtransporter samt flygrelaterade tjänster med utgångspunkt i norra Europa. Inom sökandekoncernen finns också företag som stödjer
flygverksamheten samt en hotellverksamhet. Närmare information om sökanden/koncernens verksamhet finns tillgänglig under www.sasgroup.net.
Sökanden ansökte om varumärkesregistreringar 2003-03-07 (svensk ans.
2003/1498 samt OHIM (EU) ans. 003068095) resp. 2003-07-17 (internat. ans.
0800952). I märkena har SNOWFLAKE fått en helt egen design och utformning. Lanseringen av SNOWFLAKE för SAS lågprisflyg har sedan mitten av mars väckt stor medial uppmärksamhet i Skandinavien. Varumärket har på kort tid blivit välkänt som förknippat med lågprisresor.
Motparten har inga ansökta eller registrerade eller inarbetade rättigheter som korresponderar med det aktuella domännamnet och heller inga beträffande namnet SNOWFLAKE. Domännamnet registrerades för motparten 2003-05-26 efter att 2003-04-27 ha registrerats för bolagets aktieägare personligen och därpå överförts. Förutom det här aktuella domännamnet äger motparten ytterligare ett antal domännamn, bl.a. <billigt-flyg.se> och <billigtflyg.se>.
Sidan som är kopplad till domännamnet är aktiverad. Överst på indexsidan står
snowflake.se som rubrik. I texten under detta står att det kommer att öppnas ett livstidsmagasin på sidan kallat SNOWFLAKE. Vidare sägs ”Fram till dess ber vi er om tålamod och tipsar gärna om länkarna nedan. Efter ett mellanslag följer texten: ”Söker ni SAS Snowflake. finns info här.” Besökaren når en sida med texten SAS Snowflake flyger billigt till” samt texten ”Söker ni flyg till andra orter, tipsar vi gärna om Billigt-flyg.se”. Härpå följer ytterligare länkar, bl. a. till <billigt-flyg.se>, med texten ”Fly cheap like a snowflake”. Denna förklarade motparten 2003-06-03 sig beredd att ta bort. Detta skedde i ett brev till sökandens ombud, vilket avslutades med följande: ”För övrigt kan ni och er klient, om ni så önskar, göra reklam på någon av våra sajter. Vi har bl.a.
mycket besök på våra flygsajter”. Motparten har inte frivilligt överlåtit domännamnet eller på annat sätt visat vilja att gå sökanden till mötes.
Motparten har använt sig av sökandens varumärke, dess kännetecken för SAS nya lågpriskoncept. Det är mycket otroligt att motparten inte kände till detta vid domännamnsregistreringen i april. Motparten är verksam i samma bransch och nisch som sökanden och har använt varumärket på sådant sätt att det har haft en tydlig koppling till lågpriskonceptet. Motparten har genom användning av sökandens varumärke i domännamnet velat locka fler besökare till sin egen konkurrerande verksamhet och hindra sökanden från att registrera sitt
kännetecken som domännamn. Registreringen har skett i ond tro.
Motparten (sammanfattning):
Sökandens varumärke är inte Snowflake utan ett figurmärke som innehåller bokstäverna ”SnowflakeSAS”. Domännamnet är inte identiskt eller
förväxlingsbart med vad som omfattas av varumärkesansökan med dessa bokstäver. Sökanden stöder sina anspråk på ansökta men ännu inte registrerade rättigheter. Inarbetning har inte kunnat ske genom endast ”några annonser i några veckor”. Motparten har utgivningsbevis för tidskriften Snowflake (reg nr 25327) och därmed en klar och genom grundlagsskydd föregripande egen rättighet till namnet. Motpartens huvudägare, Anders S, har i ett flertal företag minst 50 olika domännamn för att driva trafik till olika sajter samt för framtida projekt. Försäljning av domännamn har inte förekommit, däremot inköp.
Intäkterna har kommit från provisioner ”på allt från sålda pensionsförsäkringar, utlåning, förmedlade hotell eller flygresor samt annonser i tidningar och på
webplatser”, även annonsförsäljning. Syftet med domännamnsansökan var att
”knyta ihop de olika projekten [”resor, familj, annonser”]i tidning och på webplats” i ett ”livsstilsmagasin”. När domännmnet registrerats ansöktes omgående om rätten till tidningstiteln Snowflake i syfte att få ett enhetligt namn. Kostnadsskäl styrde ansökningarnas ordningsföljd. Till HotJobs kommer många frågor fel i mail, som borde ha ställts till SAS (”bagaget borta” etc). För att förenkla för sig har HotJobs länkat vidare till SnowflakeSAS-flighter och försöker även besvara alla mail som kommer fel.
Tvistlösarens skäl
Enligt de sedan den 2 april 2003 gällande allmänna villkoren för registrering av domännamn under toppdomänen .se, pkt 18 c), krävs för bifall till en ansökan av förevarande slag om överföring av domännamn till sökanden att
domännamnet är identiskt eller förväxlingsbart med ett varukännetecken eller näringskännetecken med rättsgrund i Sverige samt vidare att sökanden kan visa rätt därtill. Vidare får domännamnets innehavare inte ha någon rätt eller
berättigat intresse till detta. Bifall till ansökan förutsätter dessutom att registreringen har skett eller att domännamnet har använts i ond tro.
A) Identitet eller förväxlingsbarhet
Vid bedömningen av om ett domännamn är identiskt eller förväxlingsbart med ett kännetecken, där detta utgörs av en kombination av ord och figurelement sådana som i det aktuella fallet, uppkommer inte frågan om identitet, men väl om förväxlingsbarhet. Registreringen av sökandens för Sverige gällande känneteckensansökningar avser kombinerade ord/figurmärken. I märkena är textdominanten Snowflake särdeles framträdande. Föreningen med SAStecknet förringar inte genomslagskraften, den starka särskiljningsförmågan, hos ordet Snowflake; detsamma gäller detta ords typografiska utformning.
Sammanställningen och textutformningen av Snowflake har enligt uppgift betingats av sökandens intresse att till sitt Snowflakekoncept knyta
kännetecken med egen design och utformning, i anslutning till lanseringen av lågprisflygbolaget SNOWFLAKE den 19 mars 2003. Frågan om
förväxlingsbarhet kan under dessa omständigheter inte betraktas som om den endast gäller en jämförelse av det yttre iakttagelseunderlaget
domännamn/kännetecken. Förväxlingsbar likhet skall avgöras med hänsyn
tagen till hur i det aktuella fallet de till vilka kännetecknet riktar sig – inte minst branschföreträdare och den allt vidare lågprisflygintresserade allmänheten – förbinder kännetecknets karakteristika å ena sidan och domännamnets å den andra – också kännetecknet används i Internet- sammanhang – till att ge uttryck åt ett samband mellan sökanden och
motparten. Det aktuella domännamnet är härvid förväxlingsbart med sökandens kännetecken.
Registrering av varumärke gäller enligt 22 § varumärkeslagen från ansökans ingivande. För tid före registreringsdagen samt för tid före ansökans
kungörande finns regler i 39 § varumärkeslagen beträffande ansvars- och ersättningsförhållanden. Dessa regler saknar naturligtvis direkt tillämpning i förevarande fall. Motparten har emellertid invänt mot sökandens talan att den grundar sig på ansökt registrering och inte på beviljad. Endast i det senare fallet påstås ”rättsgrund i Sverige” föreligga. I det aktuella ärendet finner
Tvistlösaren att motparten måste ha varit medveten om sökandens kännetecken vid sin egen registrering och därmed om den potentiella risken att i fall av konstaterat varumärkesintrång kunna komma att drabbas av påföljder enligt varumärkeslagen. Vid detta förhållande förtjänar motpartens invändning inte avseende (jfr SOU 1958:10 s. 335 m.).
Kännetecknet SNOWFLAKE lanserades i mars 2003 och väckte stor uppmärksamhet i media på sätt visats av sökanden. Kännetecknet i dess för registrering ansökta form användes redan i lanseringen av lågpriskonceptet och får anses ha blivit inarbetat inom i vart fall en betydande del av den
nyssberörda omsättningskretsen i Sverige innan motpartens registrering av domännamnet ägde rum.
B) Innehavarens rätt eller berättigade intresse
Motparten stöder sitt påstående om rätt och berättigat intresse främst på sin registrering för utgivningsbevis beträffande tidskriften Snowflake.
Registreringen ägde rum först 2003-05-19. Tvistlösaren finner ingen anledning att fästa avseende vid registreringen, som inträffat efter det att sökanden etablerat sin rättsposition. Registreringen ger inte stöd för en rätt eller ett berättigat intresse till att gendriva sökandens talan. Tvistlösaren finner – på av
sökanden anförda grunder – att det är visat att motparten inte har någon rätt eller berättigat intresse till domännamnet.
C) Ond tro
Motparten har inte invänt att den saknat kännedom om sökandens kännetecken inför registreringen utan därvidlag endast påpekat att ”Det är omöjligt att bevisa vad som är i folks huvud och tankar och att två personer relativt
simultant kan tänka på samma idé kan verka osannolikt, men inte omöjligt och det har inträffat tidigare”. Tvistlösaren, som av vad som anförts i ärendet finner visat att motparten känt till sökandens kännetecken och agerat för att själv tillgodogöra sig ekonomisk nytta därav, finner att det är övertygande klarlagt att domännamnsregistreringen skett i syfte att förhindra sökanden att kunna använda sitt kännetecken (den inarbetade dominanten; om vi i stället ser till figurmärket i dess helhet: den del därav som tekniskt sett alls kunde användas för domännamnsbruk) i ett domännamn. Registreringen därav har
uppenbarligen skett för att främja den egna verksamheten i konkurrens med sökanden. Detta har skett genom sådant vilseledande som konstaterats under A) härovan. Tvistlösaren finner att, som sökanden har påstått, motpartens
registrering har skett i ond tro.
På Stiftelsens för InternetInfrastruktur vägnar
/Gunnar Karnell/
