6 Avslutning
6.3 Hur bör ett ansvar vara utformat?
6.2 Bör styrelsen ha ett ansvar vid insolvens?
En principiellt viktig fråga är om styrelsen bör ha ett tydligare ansvar för att se till att inleda ett insolvensförfarande vid insolvens eller nära insolvens. Det kan tänkas att styrelsen även vid insolvens ska ha att göra det yttersta för aktieägarna och att borgenärernas intresse av att insolvensförfaranden inleds tillgodoses genom borgenärernas egna möjligheter att ansöka om att bolaget ska försättas i konkurs eller att uppmana till inledande av företagsrekonstruktion.
Jag är av uppfattningen att styrelsen bör ha ett ansvar för att ett insolvensförfarande inleds i tid. För det första har styrelsen en särskild inblick i aktiebolagets ekonomiska ställning som borgenärerna inte har. Om borgenärer kan förlita sig på att styrelser har att agera i deras intressen när bolaget befinner sig i ekonomiskt trångmål torde det vara lättare för dem att ge kredit.103 Borgenärer får därmed även lägre trans-‐ aktionskostnader vid kreditgivning eftersom deras behov av att bedöma betalnings-‐ förmåga skulle minska. För det andra ligger det i samhällsekonomins intresse att icke-‐bärkraftiga företag avvecklas i tid för att undvika onödig kapitalförstöring så att ekonomiska resurser kan omfördelas till andra delar av ekonomin.
Styrelsens ansvar bör dock inte vara så långtgående att det utarmar principen om att aktiebolaget huvudsakligen ska svara för sina egna förpliktelser, inte dess ägare eller bolagsorgan. Inte heller är det önskvärt att ansvaret går så långt att verksamheter avbryts i onödan på grund av rädsla för ansvar. Ett alltför långtgående ansvar skulle alltså gå stick i stäv med aktiebolagets syfte.
6.3 Hur bör ett ansvar vara utformat?
De lege ferenda är frågan hur ansvarsregler för styrelsen bör vara utformade. I engelsk rätt riskerar styrelseledamöter ansvar för wrongful trading när de fortsatt
verksamhet utan att vidta tillbörliga åtgärder för att minimera borgenärernas skada sedan de blivit medvetna, eller bort bli medvetna om att det inte längre fanns någon rimlig sannolikhet ett insolvensförfarande kunde undvikas.104 Enligt den engelska
wrongful trading-‐regeln kan domstol efter konkursförvaltarens talan därom döma
styrelseledamöterna att till konkursboet återbetala vad domstolen finner lämpligt.105 Enligt praxis torde beloppet någorlunda motsvara den skada som bolaget lidit på grund av verksamheten fortsatt trots obetydliga chanser att undvika insolvensförfa-‐ rande. Ersättningen får därför anses ha en kompensatorisk funktion.106
Bland annat Stattin har föreslagit ett införande av ett wrongful trading-‐liknande system i svensk rätt.107 Jag delar denna uppfattning. Lagstiftningsmässigt skulle ett införande av en uttrycklig skyldighet för styrelsen att ansöka om konkurs vid insolvens leda till ett liknande rättsläge. En sådan skyldighet skulle kunna införas i ett andra stycke i 25 kap. 36 § ABL som idag reglerar likvidators skyldighet att försätta bolaget i konkurs vid insolvens. Regeln skulle kunna ha följande lydelse:
Detsamma gäller bolagets styrelse om bolaget är insolvent och det saknas rimliga utsikter för bolaget att genom andra åtgärder undgå konkurs.
En sådan införd skyldighet skulle sedan komma att sanktioneras genom konkurs-‐ boets och borgenärernas möjlighet att föra skadeståndstalan. Eftersom att skade-‐ ståndsreglerna förutsätter uppsåt eller oaktsamhet skulle styrelseledamöter vara skyddade mot skadeståndstalan i de fall då de visat tillbörlig försiktighet eller i övrigt varit i god tro om bolagets ekonomiska ställning. Att styrelsen vid risk för bolagets insolvens ansökt om företagsrekonstruktion skulle vara ett typexempel på att styrelsen inte varit oaktsamma eftersom de försökt rädda bolaget.
Sammanfattningsvis hade ett en uttrycklig skyldighet för styrelsen att ansöka om konkurs vid insolvens utvidgat både konkursbos och borgenärers möjligheter att bli
104 Wrongful trading regleras i section 214 i Insolvency Act 1986.
105 Section 214 paragraph 1.
106 Goode s. 539-542 och Re Brian D Pierson (Contractors) Ltd [1999] BCC 26.
107 Stattin, Recension av Stefan Lindskog, Kapitalbrist i aktiebolag. Kommentar till kap. 25:13–20 ABL, Norstedts Juridik, 2008, 231 s, JT 2009/10 s. 157 och jfr även Andersson 2010 s. 255 och dnr JURFAK 2008/90.
ersatta för skada på grund av att insolvensförfaranden inte inleds i tid. Genom ett utvidgat skadeståndsansvar skulle troligen fler insolvensförfaranden inledas tidigare, till fördel för både borgenärer och samhällsekonomin.
Källförteckning
Offentligt tryck
Propositioner
Prop. 1975:6 - Om ändring i konkurslagen (1921:225) m.m. Prop. 1975:103 - Med förslag till ny aktiebolagslag, m.m. Prop. 1975/76:82 - Om ändring i brottsbalken.
Prop. 1985/86:30 - Om ändring i brottsbalken m.m. (mot brott mot borgenärer). Prop. 1995/96:5 - Lag om företagsrekonstruktion.
Prop. 1997/98:99 - Aktiebolagets organisation. Prop. 2000/01:150 - Likvidation av aktiebolag m.m. Prop. 2004/05:85 - Ny aktiebolagslag.
Prop. 2009/10:204 - En frivillig revision.
Statens offentliga utredningar
SOU 1941:9 - Lagberedningens förslag till lag om aktiebolag m.m. SOU 1995:44. Aktiebolagets organisation.
SOU 1999:36. Likvidation av aktiebolag.
SOU 2010:2. Ett samlat insolvensförfarande – förslag till ny lag.
Övrigt offentligt tryck
Dnr JURFAK 2008/90.
Litteratur och artiklar
Andersson, J, Om vinstutdelning – En studie av aktiebolagsrättsliga skyddsregler, Iustus Förlag AB, Uppsala 1995. (cit: Andersson 1995)
Andersson, J, Kapitalskyddet i aktiebolag – En lärobok, 6:e omarbetade uppl., LitteraturCompagniet AB, Stockholm 2010. (cit: Andersson 2010)
Andersson, S, Johansson, S, Skog, R, Aktiebolagslagen – En kommentar, version den 1 januari 2013, Zeteo. (cit: Andersson m.fl.)
Berggren, N-O, Bäcklund, A, Holmqvist, L, Leijonhufvud, M, Munck, J, Träskman, P O, Victor, D, Wennberg, S, Wersäll, F, Brottsbalken – En kommentar, version den 1 januari 2013, Zeteo. (cit: Berggren m.fl.)
Bergström, C, & Samuelsson, P, Aktiebolagets grundproblem, 4:e omarbetade uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm 2012. (cit: Bergström & Samuelsson)
Danielsson, E, Aktiekapitalet – studier över aktiebolagets kapitalkonstruktion enligt svensk rätt, C W K Gleerup, Lund 1952. (cit: Danielsson)
Dotevall, R, Bolagsledningens skadeståndsansvar, andra omarbetade uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm 2008. (cit: Dotevall 2008)
Dotevall, R, Skadeståndsansvar för styrelseledamot och verkställande direktör – en
aktiebolagsrättslig studie i komparativ belysning, Norstedt, Stockholm 1989. (cit: Dotevall 1989)
Goode, R, Principles of Corporate Insolvency Law, third edition (student edition), Sweet & Maxwell, London 2005.
Jareborg, N, & Friberg, S, Brotten mot person och förmögenhetsbrotten, Iustus Förlag AB, Uppsala 2010. (cit: Jareborg & Friberg)
Lindskog, S, Kapitalbrist i aktiebolag – kommentarer till kap. 25:13-20 ABL, Version den 1 november 2008, Zeteo. (cit: Lindskog)
Löfmarck, M, Brotten mot borgenärer – tolkning och tillämpning av straffbestämmelserna i 11 kap. Brottsbalken, andra omarbetade upplagan, Norstedts Förlag AB, Stockholm 1986. (cit: Löfmarck)
Nerep, E, Aktiebolagsrättslig analys – Ett tvärsnitt av nyckelfrågor, Stiftelsen MercurIUS, Stockholm 2003. (cit: Nerep)
Nerep, E & Samuelsson, P, Aktiebolagslagen – en djup kommentar, Internetutgåva med uppdatering 2013:1. (cit: Nerep & Samuelsson)
Skog, R, Rodhes aktiebolagsrätt, 23:e omarbetade uppl., Nordstedts Juridik AB, Stockholm 2011. (cit: Skog)
Stattin, D, Företagsstyrning – En studie av aktiebolagsrättens regler om ägar- och
Stattin, D, Recension av Stefan Lindskog, Kapitalbrist i aktiebolag. Kommentar till kap. 25:13–20 ABL, Norstedts Juridik, 2008, 231 s, JT 2009/10 s. 157.
Strömberg, P, Giriga fordringsägare, lättsinniga entreprenörer och svårfunna budgivare: Incitamentskonflikter i konkurs, i: Den svenska tillväxtskolan: om den ekonomiska utvecklingens kreativa förstörelse (red. Johansson, D & Karlsson, N), Ratio, Stockholm 2002. (cit: Strömberg)
Svernlöv, C, Styrelse- och VD-ansvar i aktiebolaget - en introduktion, andra omarbetade upplagan, Nordstedts Juridik AB, Stockholm 2012. (cit: Svernlöv 2012)
Svernlöv, C, Ansvarsfrihet - dechargeinstitutet i svensk aktiebolagsrätt, andra omarbetade upplagen, Norstedts Juridik AB, Stockholm 2008. (cit: Svernlöv 2008)
Taxell, L E, Styrelseledamöters rättsliga ansvar, Förhandlingarna vid det 29:e nordiska juristmötet Stockholm den 19-21 augusti 1981, Norstedts tryckeri 1982. (cit: Taxell)
Welamson, L & Mellqvist, M, Konkurs – och annan insolvensrätt, 11:e omarbetade uppl., Norstedts Juridik AB, Stockholm 2013. (cit: Welamson & Mellqvist)
Åbjörnsson, R, Insolvensrättsligt forum i Uppsala 2011, JT 2010/11 s. 1015.
Åhman, O, Behörighet och befogenhet i aktiebolagsrätten, Iustus Förlag AB, Uppsala 1997. (cit: Åhman).
Svenska avgöranden
Från Högsta domstolen NJA 1979 s. 157 NJA 1985 s. 376 NJA 1996 s. 224 NJA 2002 s. 17 NJA 2009 s. 210 Från hovrätternaSvea hovrätt dom 2009-10-05 Brottmål 6527-08.
Från tingsrätterna
Utländska avgöranden
Re Brian D Pierson (Contractors) Ltd [1999] BCC 26.
Övrigt
Ekobrottsmyndighetens rapport 2004:1 ”Rapport om den ekonomiska brottsligheten”. Ekobrottsmyndighetens rapport 2007:1 ”Rapport om den ekonomiska brottsligheten”. Ekobrottsmyndighetens rapport 2010:1 ”Rapport om den ekonomiska brottsligheten”. Myndigheten för tillväxtpolitiska utvärderingar och analysers rapport ”Konkurser och offentliga ackord 2012”.
INSOL INTERNATIONAL, Directors in the Twilight Zone III, 2009. UNCITRAL, The Legislative Guide on Insolvency Law, 2005.