De nya EU-direktiven – vilka blir de
praktiska konsekvenserna för leverantörer och upphandlande myndigheter i Sverige?
Upphandling 24:s konferens
”Upphandling i Göteborg”
Robert Moldén, Gärde Wesslau Advokatbyrå EU-advokat och doktorand i upphandlings-
och konkurrensrätt vid Lunds universitet E-post: robert.molden@garde.se
Tre direktiv ska genomföras i svensk lag:
Direktiv om:
• Offentlig upphandling (KOM(2011) 896) - ny lag LOU
• Upphandling av enheter som är verksamma på områdena vatten, energi, transporter och
posttjänster (KOM(2011) 895) – ny lag LUF
• Tilldelning av koncessioner (KOM(2011) 897) – ny lag? Ännu inte bestämt
• Rättsmedlen berörs inte
Kommittédirektiv 2013:105 av den 21 november
Utredare ska bl.a. analysera:
• Införande av en s k preklusionsfrist
• Införande av ett undantag i upphandlingslagarna för direktupphandling under pågående överprövning
• Bestämmelser om ersättning för processkostnader eller avgifter vid ansökan i mål om överprövning
Uppdraget ska redovisas senast den 15 juni 2014
Tidsplan för implementering av direktiven:
• Formellt antagande av Europaparlamentet: 13-16 januari 2014
• Formellt antagande av Rådet: slutet av januari 2014
• Signering av ordförandena i Rådet och Europaparlamentet: 3-6 februari 2014 eller 24-27 februari 2014
• Direktivet träder i kraft: 20 dagar efter publicering i EU:s officiella tidning (mars 2014)
• Två års tid för Sverige att implementera direktiven
Tre huvudområden:
1. Förenkling och ökad flexibilitet
2. Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier
3. Underlättande för små, medelstora och
nystartade företag (detta område diskuteras under eftermiddagspasset)
Förenkling och ökad flexibilitet (1)
– konkretisering avseende in house-undantaget
Article 11
Contracts between entities within the public sector
1. A contract awarded by a contracting authority to another legal person governed by private or public law shall fall outside the scope of this Directive where the following cumulative conditions are fulfilled:
(a) the contracting authority exercises over the legal person concerned a control which is similar to that which it exercises over its own
departments.
(b) more than 80% of the activities of that legal person are carried out in the performance of tasks entrusted to it by the controlling contracting
authority or by other legal persons controlled by that contracting authority.
Förenkling och ökad flexibilitet (2)
– e-upphandling
Obligatorisk e-kommunikation på gång
• Mars 2014: Direktiven antas
• Mars 2016: Direktiven ska vara införlivade
• Mars 2017: e-kommunikation obligatoriska för Central Purchasing Bodies
• September 2018: e-kommunikation obligatorisk för alla
Förenkling och ökad flexibilitet (3)
– förhandling
Article 24 Choice of procedures
1c. Member States shall also provide that contracting authorities may use a competitive procedure with negotiation or a competitive dialogue in the following situations:
a) with regard to works, supplies or services fulfilling one of the following criteria:
i) where the needs of the contracting authority cannot be met without adaptation of readily available solutions
ii) they include design or innovative solutions
iii) the contract cannot be awarded without prior negotiations because of specific circumstances related to the nature, the complexity or the legal and financial make-up or because of the risks attaching to them
iv) the technical specifications cannot be established with sufficient precision by the contracting authority with reference to a standard, European Technical Assessment, Common Technical Specification or technical reference within the meaning of points 2 to 5 of Annex VIII;
Förenkling och ökad flexibilitet (3)
Uppdelningen i A- och B-tjänster försvinner
• Alla tjänsteupphandlingar får ”samma” regler, förutom de tjänster som explicit undantas upphandling enligt artikel 10
• Specifika regler för sociala, hälso- och kulturtjänster
• Nytt högre tröskelvärde: 750 000 Euro
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (1)
David Schreiber – Examensarbete HT 12 - Juristprogrammet vid Göteborgs universitet
”Möjligheten att ställa miljökrav i offentliga
upphandlingar som går längre än EU-lagstiftningen”
Handledare: Filip Bladini
Vinnare av Konkurrensverkets uppsatstävling 2013
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (2)
- Miljöhänsyn i det nya upphandlingsdirektivet
• Starkare ställning
• Säkerställa att upphandling sker i enlighet med gällande miljölagstiftning (Artikel 15)
• Anges uttryckligen som exempel på:
1. Teknisk specifikation (Artikel 40) 2. Tilldelningskriterium (Artikel 66)
3. Särskilda kontraktsvillkor (Artikel 70)
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (3)
- Märkning (Artikel 41)
• Förutsatt att…
- Koppling till kontraktsföremålet
- Objektiva kriterier + icke-diskriminerande
- Märket är framtaget på ett transparant och öppet sätt - Tillgängligt
- Tredje part är ansvarig
• Acceptera liknande märkningar
• Leverantören kan i vissa fall få visa kravuppfyllelse på andra sätt
• Om inte koppling till kontraktsföremålet men resten av kraven är uppfyllda ska upphandlande myndighet specificera kraven
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (4)
Mohamed Hama Ali – Examensarbete HT 13 Juristprogrammet vid Göteborgs universitet
”Sociala hänsyn i offentlig upphandling – ett arbetsmarknadsperspektiv”
Handledare: Erik Sandin
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (5)
– Rådande rättsläge angående krav på kollektivavtal
• I direktiv 2004/18/EG nämns kollektivavtal i skäl. 34.
• Krav på avtalsbundenhet: Anses ej vara förenligt med likabehandling- och icke- diskrimineringsprincipen samt friheten att tillhandahålla tjänster inom EU.
• Krav på villkor enligt kollektivavtal: ”…i nivå med gällande kollektivavtal i branschen”. För generellt, preciserar inte villkoren eller hur dessa ska ligga i nivå med kollektivavtal. Därmed omöjliggörs en bedömning i relation till 1 kap. 9 § LOU, implicit EU:s grundläggande principer (Mål nr 6160-12).
• EU praxis: C-341/05 Laval, C-346/06 Rüffert.
Krav inom ramen för utstationeringsdirektivet. Villkor om minimilön i enlighet med b.la.
rikstäckande kollektivavtal.
• Framgångsrika exempel: Vita Jobb-modellen från Malmö specificerar kollektivavtalsvillkor som särskilda kontraktsvillkor.
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (6)
Article 15
Principles of procurement
2. Member States shall take appropriate measures to ensure that in the performance of public contracts,
economic operators comply with applicable obligations in the fields of environmental, social and labour law
established by Union law, national law, collective
agreements or by the international environmental, social and labour law provisions listed in Annex XI.
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (7)
- Nytt upphandlingsdirektiv flyttar fram positionerna
Kollektivavtal: Artikel. 15.2, 69.2d och 69.5 samt skäl. 14.c, 14.e, 41.a, 44.b.
• Från att kollektivavtal enbart omnämns i ett av skälen i de befintliga direktiven till att refereras till på sju olika ställen i
förslagen till nytt upphandlingsdirektiv, däribland portalartikeln 15.2. En framförflyttning av kollektivavtal som en integrerad del av de sociala hänsynen.
Mer fokus på sociala och miljörelaterade kriterier (8)
- Nytt upphandlingsdirektiv flyttar fram positionerna
Sociala hänsyn: Återfinns idag främst i Art 26 och skäl 33. Ett resultat av förhandlingar, där b.la. Sverige intog en aktiv roll i ministerrådet.
• I de nya direktiven stärks de sociala hänsynens ställning: tuffare regler mot onormalt låga anbud, kontroll av
underleverantörer och mer fokus på att ”det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet” eftersträvas. Riktningen är tydlig, sociala krav är inte längre
sekundära, utan intar en primär ställning i förslaget till nytt upphandlingsdirektiv.
Kritik: Detaljrikt och invecklat, oro för att ökat fokus på sociala hänsyn skymmer sikten för ”den kommersiellt goda affären”.
Debatten lär fortsätta.
Underlättande för små, medelstora och nystartade företag
De nya direktiven innehåller krav på att bland annat dela upp kontrakt, samt regler om hur höga omsättningskrav som får ställas.
Välkomna till eftermiddagspasset för en genomgång av nya affärsmöjligheter till följd av de nya direktiven!
Tack för uppmärksamheten!
