DOM g. Meddelad i Göteborg. MOTPART Stadsdelsnämnden Askim-Frölunda-Högsbo i Göteborgs kommun Askim

��(lb)1.1 KAMMARRÄTTEN I

,__,�� ^GÖTEBORG

,,,,� �:,.z Avdelning 3

DOM

2011 -07- 1 g

Meddelad i Göteborg

Sida 1 (6) Mål nr 5630-10

Dok.Id 186586 Postadress Box 1531 40 I 50 Göteborg

KLAGANDE

H

Ombud 1: A

Ombud2:M

Ombud3: A

MOTPART

Stadsdelsnämnden Askim-Frölunda-Högsbo i Göteborgs kommun 436 82 Askim

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 14 oktober 2010 i mål nr 11840-10 , se bilaga A

SAKEN

Insatser enligt lagen (1993 :3 87) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

I. Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och nämndens beslut från den 14 april 2010 .

2 . Kammarrätten bifaller delvis överklagandet och förklarar H,

berättigad till personlig assistans med 81 ,5 timmar per vecka i enlighet med kommunens beslut den 22 december 2008 .

Bcsöksadress Stora Nygatan 21

Telefon 031-732 74 00

Telefax 031-7327600 E-post: kammarratten.goteborg

@

_dom.se

www.kammarratten.goteborg.se

Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:40

KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM

Sida 2

Mål _nr 5630-10

3 . Kammarrätten avslår överklagandet gällande utökningen av antalet assi­

stanstimmar.

4 . Kammarrätten överlämnar till nämnden att vidta erforderliga åtgärder med anledning av denna dom.

YRKANDEN M.M.

H yrkar att han ska beviljas personlig assistans med 110

timmar och 10 minuter per vecka samt extra tid för lov och "röda dagar".

Som grund anför han följande. Det råder en missuppfattning kring hans me­

dicinska tillstånd. Han hävdar inte att hans tillstånd har försämrats, däremot har det inte blivit bättre. Anledningen till att han ansöker om ytterligare timmar är att det med hänsyn till hans ålder inte är rimligt att hans föräldrars ansvar ska vara lika stort som tidigare. Vidare vill han att nattjour införs.

Hans behov av ledsagning har inte beaktats. Kommunen har sänkt antalet beviljade assistanstimmar eftersom den påstår att han inte har utnyttjat dem.

Detta stämmer inte, hela antalet timmar är utnyttjat. Av korrespondens meo Socialstyrelsen framgår att ledsagning ska bedömas utifrån behov och inte utifrån vem som utför den. Hans föräldrar arbetar inte heltid eftersom det är omöjligt på grund av de behov han har. Till följd av hans muskelsjukdom har han begränsade möjligheter att delta i familjens hushållsgemenskap.

Han kan dock laga mat tillsammans med sin assistent. - Han är i behov av personlig assistans för att kunna frigöra sig från sina föräldrar och ta klivet in i vuxenlivet. Det saknas anledning att hänvisa till föräldraansvaret när det gäller en person i hans ålder. Detta är även en uppfattning som Socialstyrel­

sen delar, vilket framgår av familjens korrespondens med myndigheten.

Hans behov av "levande stöd" under sin vakna tid har inte beaktats. Det handlar inte om aktiv tillsyn av medicinska skäl utan om hans möjligheter

KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM

Sida 3

Mål nr 5630-10

att utforma sitt liv efter sin egen vilja. Det finns ett stort antal praktiska moment som han behöver hjälp med i sin vardag. Kommunen har endast beviljat 10 minuter, detta kan inte anses tillförsäkra honom goda levnads­

villkor. - Det är orimligt att vid hans ålder kräva att hans föräldrar ska fin­

nas till hands för honom varje natt. Han ska t. ex. kunna vara hos sin flick­

vän nattetid utan dem. Därför är han i behov av nattjour.

Stadsdelsnämnden Askim

ⁱ

Göteborgs kommun (nämnden)

bestrider bifall till överklagandet och anför följande. Sänkningen av antalet timmar beror inte på en förbättring av H tillstånd utan på att tidigare utredning vilat på felaktiga grunder. Detta visar också Försäkringskassans utredning.

Det hävdas inte att H. tillstånd har förbättrats men det har inte heller visats att hans tillstånd har försämrats. Jour beviljas då en person har behov av aktiv tillsyn vilket H inte har. Aktiva insatser under natten är med- räknade beviljade antal timmar.

En individuell bedömning av behovet av ledsagning har gjorts baserad på de uppgifter som föräldrarna och H ^{_ ·} har lämnat samt assistentens arbe­

tade timmar. De 20 timmar som beviljats överstiger gott och väl det re- dovisade behovet av ledsagning. Under skolveckor har H dessutom 32 timmars ledsagning. Hur mycket föräldrarna arbetar i sina ordinarie arbeten och som assistenter saknar relevans för bedömningen av behovet av personlig assistans. Hushållspraktiska uppgifter i hemmet är föräldrars ansvar om barnen inte har möjlighet att hjälpa till. Det är inte meningen att sådana arbetsuppgifter ska ligga på en personlig assistent. När H flyttar hemifrån kommer dessa att utföras av hemtjänsten. För övriga be­

hov finns inte någon hänsyn tagen till föräldraansvaret i utredningen.

Omfattningen av behovet har gjorts efter en rimlighetsbedömning efter­

som medicinska underlag saknas.

Av de enligt tidigare beslut beviljade

8 1,

5 timmarna har 20 timmar utförts av en utomstående assistent. Endast dessa timmar har H därmed haft

KAMMARRÄTTEN

I

GÖTEBORG

D

OM

^{Sida 4}

Mål nr 5 630-10

möjlighet att frigöra sig från sina föräldrar. Vem som utför assistansen är ett frivilligt val för den enskilde och är inget som påverkar bedömningen av rätten till eller omfattningen av den personliga assistansen.

Kammarrätten har den 16 juni 2011 hållit muntlig förhandling varvid par­

terna har uppgett följande.

A )Ch Ml : De uppfattade aldrig grundbeslutet från den 22 december 2008 om att bevilja H 81,5 timmar personlig assistans per vecka som ett provisoriskt beslut. Sänkningen till 46 timmar i veckan ^· och med nämndens beslut den 14 april 2010 anser de vara absurd. Det kan inte ankomma på dem som föräldrar att finnas till för sin son all den tid som assistansen inte täcker. De utför en del av assistansen och en utomstående assistent en del. Samtliga är anställda av assistansbolaget. Kommunen beta­

lar ut ersättningen till assistansbolaget.

Nämnden:

Beslutet från den 22 december 2008 var ett provisoriskt be­

slut i avvaktan på Försäkringskassans beslut om LASS. Detta framgår av socialtjänstens journalanteckningar och alla parter var införstådda med detta. När detta kom var avsikten att socialtjänsten skulle gå in och göra en ny utredning. Socialtjänsten godtog därför föräldrarnas uppskattning av antalet timmar som H behövde hjälp. Försäkringskassan kom i sill beslut emellertid fram till att H grundläggande behov endast uppgick till 15, 5 timmar i veckan. Föräldrarna invände inte mot detta. Det var i fråga om de övriga behoven som det rådde delade meningar. Socialtjäns­

ten godtog inte bara Försäkringskassans utredning utan kontaktade själv läkare och sjukgymnast vilka bedömde att H ^_ situation var oföränd­

rad sedan tidigare. Anledningen till att nämnden ändrade det tidigare be­

slutet och sänkte antalet beviljade timmar personlig assistans till 46 tim­

mar i veckan var Försäkringskassans beslut samt att det tidigare beslutet var felaktigt genom att vara för generöst tilltaget.

KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM Sida 5

Mål

^nr

5630-10

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

K

^amm

arrätten konstaterar inledningsvis att nämnden genom beslut den 22 december 200 8 beviljade

^H

personlig assistans enligt 9 § punkt 2 LSS.

^I

beslutet angavs inte någon tidsbe_gränsning_�v insatsen eller att den beviljades med någon

^form

av förbehåll. För att kunna ompröva ett sådant för H gynnande förvaltningsbeslut till hans nackdel krävs enligt k

^amm

arrättens mening att nämnden visar att hans behov vä­

sentligen har förändrats på ett sådant sätt att det står klart att han inte längre har behov av insatsen i beviljad omfattning (jfr Högsta förvaltningsdomsto­

lens avgöranden RÅ 1995 ref.10 och RÅ 2000ref16).

Såvitt framkommit i målet har

^H

förhållanden inte föränd- rats till det bättre. Genom att underlåta att i beslutet ange en begränsning av giltighetstiden har nämnden därför inte varit berättigad att fatta ett nytt be­

slut till nackdel för honom. Vad nämnden har uppgivit om avsikten med beslutet påverkar inte k

^amm

arrättens bedömning.

Vad det gäller frågan om H kan anses berättigad till de ytter- ligare timmar han ansökt om personlig assistans, 110 timmar och 10 minu­

ter per vecka samt extra tid för lov och "röda dagar" gör kammarrätten föl- jande bedömning. Båda parter är överens om att H situation är oförändrad sedan nämndens beslut den 22 december 200 8. Det har inte heller tillkommit några andra omständigheter i målet som pekar på att en utökning av antalet assistanstimmar är motiverad.

Mot bakgrund av det anförda ska överklagandet delvis bifallas, på så sätt att

H beviljas 81,5 timmar personlig assistans per vecka i enlig-

het med nämndens beslut den 22 december 200 8. Överklagandet gällande

utökningen av antalet assistanstimmar utöver dessa 81,5 timmar per vecka

ska avslås.

KAMMARRÄTTEN

^I

GÖTEBORG

DOM

Sida

6

Mål nr

5630-10

Det ligger i sakens natur att insatsen biträde av personlig assistent inte kan beviljas retroaktivt. Däremot kan retroaktiv ersättning för skäliga kostnader för biträde av personlig assistent utgå under vissa förutsättningar. Det an­

kommer på nämnden att i detta avseende vidta de åtgärder som denna dom föranleder.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B ( formulär

1).

vL J_ u�e.{t-J./��

S

��

^f

�

_Holger

�

_on

// _{/ @7}

t�d:(//��;;/�

Ann-Marie Holmstedt referent

zt�.�

EvaRömbo

(�Uv�

(

GJ

ennie Överström

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG

Avdelning 2

KLAGANDE H

Ställföreträdare:

A

MOTPART

DOM

2010-10-14

Meddelad i Göteborg

Stadsdelsnämnden Askim i Göteborg 436 82Askim

ÖVERKLAGAT BESLUT

Mål nr 11840-10 Enhet 2:2

Beslut av stadsdelsnämnden Askim i Göteborg den

14

april 2010

Dok.Id 36315 Postadress Box53197

SAKEN

Stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS

DOMSLUT

Förvaltningsrätten avslår överklagandet.

Besöksadress Sten Sturegatan 14

Telefon 031 - 73.Z 70 00

Telefax 031 - 711 78 59 400 15 Göteborg E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se

Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I GÖTEBORG DOM

Avdelning 2

DET ÖVERKLAGADE BESLUTET

Göteborgs stad har i det överklagade beslutet efter omprövning beviljat H fortsatt personlig assistans enligt

9

§ punkt 2 LSS med i genomsnitt 46 timmar per vecka (under skolveckor 43 timmar och 6 minu­

ter per vecka och under skollov 56 timmar per vecka) efter ansökan om utökad assistans till 110 timmar och 10 minuter per vecka med tillägg för lov och röda dagar. Beslutet gäller från och med den 1 september 2010 till och med den 30 september 2011. Han beviljas för samma tidsperiod även fortsatt korttidsvistelse i form av läger med en vecka per år. Ansökan om tillfälligt utökad assistans i samband med sportlov och påsklov har avsla­

gits med motiveringen att behovet är tillgodosett genom befintligt beslut om assistans, vilket överstiger det antal timmar som det genom ny utred- ning framkommit att H har behov av.

YRKANDEN MM

. överklagar beslutet och yrkar att han ska beviljas person- lig assistans med 110 timmar och 10 minuter per vecka samt tid för lov och röda dagar. Som grund anförs i huvudsak följande. Göteborg stad har inte gjort någon egen utredning till grund för beslutet. Det är orimligt att hänvi- sa till föräldraansvar och hushållsgemenskap eftersom H är 17 år gam- mal. Det hjälpbehov (tid för matlagning, disk, bäddning och städning) som inte faller in under grundläggande behov bör falla in under övriga behov.

Behov av levande stöd bör även beaktas. Jour avseende tre nätter är för lite. Uppskattningen av tidsåtgång avseende t ex packning av träningsklä­

der är orimlig.

Göteborgs stad vidhåller sin inställning och framhåller bl a att utredning gjorts både av handläggare och av Försäkringskassan samt att läkarintyg eller annat medicinskt underlag inte inkommit. Läkare och sjukgymnast har per telefon bekräftat att de grundläggande behoven inte ändrats sed-

2 11840-10

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I GÖTEBORG DOM

Avdelning 2

an Försäkringskassans utredning gjordes. ^H föräldrar har vid besök uppgett att tidigare underlag fortfarande är aktuella.

UTREDNINGEN

H har en medfödd bestående muskelsjukdom med succes-

sivt tilltagande muskelsvaghet och begränsad rörelseförmåga. Han är rull­

stolsbunden och blir snabbt uttröttad. Han bor varannan vecka tillsammans med sin mamma och ett syskon. Hon uppbär helt vårdbidrag från och med juni 1999, varav 36 procent av prisbasbeloppet utgör skattefri merkost-

nadsdel. Varannan vecka bor ^H

rama arbetar heltid. H

hos sin pappa. Båda föräld­

studerar på gymnasium i Göteborg.

Han är beviljad färdtjänst men kör sin minicross till och från skolan då han bor hos pappan. Mamman kör honom till skolan då han bor hos henne.

H

har behov av hjälp med ADL-funktioner t ex påklädning

och att skära upp maten vid måltider.

H. föräldrar beviljades den 22 december 2008 personlig

assistans enligt LSS med 8 1,5 timmar per vecka,

ⁱ

avvaktan på att sonens ansökan om ersättning enligt LASS skulle utredas av Försäkringskassan.

Försäkringskassan har i beslut den 14 januari 2009 beslutat att

^H

inte är berättigad till assistansersättning enligt 3 § lagen ( 1993:389) om assistansersättning med motiveringen att hans behov av personlig assistans för de grundläggande behoven är mindre än 20 timmar per vecka.

Läkaren Linda Heou har enligt stadsdelsnämnden, per telefon den 4 mars 20 10 bekräftat att H funktionsförmåga är oförändrad från

6digare läkarintyg och den beskrivning som framkommer av hans ADL­

behov avseende grundläggande behov. Funktionshinderenheten har uppgett att det inför beslut om ersättning enligt LSS inhämtats uppgifter från Försäkringskassan. Kassans beräkning av grundläggande behov ligger till grund för omprövning av beslut om personlig assistans enligt LSS. Funk-

3 11840- 10

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I GÖTEBORG DOM

Avdelning 2

tionshinderenheten har hänvisat till att läkare och sjukgymnast uppgett att tidigare intyg som ligger till grund för Försäkringskassans utredning år 2008/2009 fortfarande är aktuella och har inte förändrats. Funktionshinder­

enheten har även inhämtat uppgifter från föräldrarna (muntligen den 4 feb­

ruari 2010 och skriftligen den 16 mars 2010) och

från

H den 16 mars 2010 samt från Ågrenska, läkare och sjukgymnast på vuxenhabili­

teringen februari 2010. I samband med omprövningen har tidsberäkningen företagits mot bakgrund av en 6-månaders period med 20 skolveckor och 5,5 lovveckor. Den årliga lägervecka som Hi vistas på Ågrenska har exkluderats eftersom han då inte är berättigad till insatser ^· enligt LSS. De grundläggande behoven har bedömts uppgå till 15 timmar och 25 minuter per vecka och avser hjälp med hygien med 11,67 timmar per vecka och hjälp med på- och avklädning med 3,58 timmar per vecka.

Hjälp med måltider d v s fram- och avplockning, upphällning av dryck, sönderdelning av mat 20 minuter per dag och under lov med ytterligare 50 minuter per vecka. Aktiv hjälp nattetid har uppskattats till 30 min. Stads- delsnämnden har bedömt att H. har behov av ledsagning med 20 timmar per vecka. Under lovveckor bedöms han ha ett utökat be­

hov av ledsagning med ytterligare 12 timmar per vecka d v s sammanlagt 32 timmar per vecka. Behovet av personlig assistans har beräknats till 43 timmar och 6 minuter och under lov till 56 timmar. Därutöver tillkommer jour (nattetid) vid resor med 6 timmar per år. Under en halvårsperiod upp­

går antalet assistanstimmar till i genomsnitt 862 timmar under skolveckor och 308 timmar under lov samt 3 timmar jour, vilket innebär sammanlagt l 173 timmar, i genomsnitt 46 timmar per vecka.

TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER

Personer som omfattas av personkretsen i LSS har rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service, om de behöver sådan hjälp i sin livsfö­

ring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Den enskilde ska genom insatserna tillförsäkras goda levnadsvillkor. Insatserna ska vara

4 11840-10

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I GÖTEBORG DOM

Avdelning 2

varaktiga och samordnade. De ska anpassas till mottagarens individuella behov samt utformas så att de är lätt tillgängliga för de personer som behö­

ver dem och stärker deras förmåga att leva ett självständigt liv. (7 § LSS).

Insatserna för särskilt stöd och service är bl.a. biträde av personlig assistent eller ekonomiskt stöd till skäliga kostnader för sådan assistans (9 § 2 LSS).

Med personlig assistans avses personligt utformat stöd som ges av ett be­

gränsat ant_al personer åt den som på grund av stora och varaktiga funk­

tionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov).

Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insatser för andra personliga behov om behoven inte till­

godoses på annat sätt. (9 a § LSS).

Vid bedömningen av om den enskilde har behov av insatsen i sin livsföring måste jämförelser göras med den livsför1ng som kan anses normal för per­

soner i samma ålder. För att en insats ska kunna nekas den funktionshind­

rade på grund av att behovet tillgodoses på annat sätt, ska behovet också faktiskt tillgodoses på annat sätt. - Behovet tillgodoses på annat sätt t.ex.

när en nära anhörig frivilligt svarar för insatsen som ett led i familjerelatio­

nen. Ett behov kan också, helt eller till viss del, tillgodoses genom en för­

älders ansvar enligt föräldrabalken för den normala vårdnaden av ett barn.

(Prop. 1992/93:159 s. 172).

FÖRVALTNINGSRÄTTENS BEDÖMNING

Det är i målet ostridigt att H: tillhör personkretsen i 1 § 3 LSS och att han därmed har rätt till de insatser som anges i lagen. Det är också ostridigt att han har behov av personlig assistans för att tillgodose sina grundläggande behov.

5 11840-10

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I

GÖTEBORG

DOM

Avdelning 2

Göteborgs stad anser att H behov av personlig assistans enligt

LSS

är tillgodosett med den beviljade assistansen. Denna bedömning grundar sig på vad som framkommit vid utredningssamtal och uppgifter från läkare m.m. H framhåller att hans tillstånd försämrats och att han har behov av utökad personlig assistans. Frågan i målet är om han ska beviljas ytterligare personlig assistans med upptill 110 timmar och 10 med timmar tillägg för lov och röda dagar. Det finns inte något medi­

cinskt underlag som styrker behov av aktiv tillsyn, varför detta ej beaktas.

Det är rimligt att hänvisa till hushållsgemenskap vad gäller tid för matlag­

ning, diskning, städning och bäddning. Tid för tillfällig utökning av assi­

stans i samband med lov kan såsom nämnden funnit inte beviljas eftersom sådan tid redan beaktats genom beräkningen. Även tid för ledsagning har beaktats inom ramen för assistans och rar anses täcka de behov som redo- visats. I övrigt har Hi inte genom intyg eller annan utredning visat att hans tillstånd försämrats på så sätt att hans behov av personlig assistans överstiger de assistanstimmar som han redan beviljats. Mot bak- grund härav anser förvaltningsrätten att H ^· behov av per- sonlig assistans får anses vara tillgodosett genom den assistans som han beviljats och att en utökad insats således inte är nödvändig för att han ska tillförsäkras goda levnadsvillkor. Det finns därmed inte skäl att bevilja yt­

terligare tid för insatsen, varför överklagandet ska avslås.

l A t;;:

J'

�?Dd;P

a I Q)V 3109/lb) Maria Jolfo

v ^{:� r}

^--

rådman

I avgörandet har även deltagit nämndemännen Jose Isla Vega, Maj-Britt Boström Grahn och Anneli Engelhardt Jäverbo. Föredragande har varit Kristina Eklund.

Sida

⁶

11840-10