DOM u5-2 g. Meddelad i Göteborg. MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Box Malmö

'·- :

Dok.Id 215077 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg

Meddelad

i

Göteborg

KLAGANDE

Ombud:

MOTPART

Försäkringskassan Processjuridiska enheten Box 14069

20024Malmö

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Malmös dom den 7 juli 2011 i mål nr 28-11, se bilagaA

SAKEN

Assistansersättning enligt lagen (1993 :389) om assistansersättning, för­

kortad LASS

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten bifaller överklagandet och bestämmer att :

är berättigad till assistansersättning för perioden från och med december 2009 till och med maj 2010�

Besöksadrcss Stora Nygatan 21

Telefon 031-732 74 00

Telefax 031-732 76 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se

Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

KAMMARRÄTTEN

I

GÖTEBORG

DOM Sida

2

Mål

nr 6310-11

YRKANDEN M.M.

yrkar att han ska beviljas assistansersättning från och med december

2009

och anför bl.a. följande. Det finns ett uppdragsavtal från augusti

2009.

Att räkningarna för ersättningen undertecknades i juli

20 I 0

ska inte påverka bedömningen. Det

är

en självklarhet att Assistansia

AB

inte utger betalning för arbete förrän Försäkringskassan beviljat assi­

stansersättning, varför det inte har någon betydelse att assistenterna inte h{

undertecknat räkningarna tidigare. Assistenterna har fört tidrapport ror den arbetade tiden från och med december

2009.

Det

är

tillräckligt att det fun- nits ett uppdragsavtal och räkningar för assistansersättningen.

Han har under perioden december

2009 till

maj

2010

inte haft några insatser alls. En pojke med hans funktionshinder kan omöjligen ha klarat sig själv.

Det måste anses givet att assistans har utrorts. Även vid det hembesök som Försäkringskassan gjorde den

16

mars

2010

i samband med ansökan om

assistansersättning påtalades det att assistans utfördes av de personer som

är

anställda av Assistansia AB. Från och med augusti

2009

har han alltså

ratt

assistans och detta styrks genom bifogade uppdragsavtal och anställnings­

avtal. Tidrapporter har också lämnats in. Uppgiften om att assistansen kommit igång först i juni

2010 är

oriktig, vilket har påtalats för Försäk­

ringskassan.

Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås.

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

beviljades den

27

maj

2010

assistansersättning tidigast från och med december

2009.

Frågan i målet

är

om har mottagit ersättningsgill assistans under perioden december

2009 ^-

maj

2010.

Avgörande för bedömningen av om ·· ·- har mottagit ersätt- ningsgill assistans är de förhållanden som faktiskt rådde när assistansen lämnades. Assistansen ska ha medfört en ersättningsgill kostnad för den funktionshindrade redan i och med att arbetet utfördes. Däremot bör det nonnalt inte också krävas att kontant ersättning har betalats ut före besluts­

dagen. De nu angivna principerna ska enligt Högsta förvaltningsdomstolen tillämpas tillräckligt nyanserat för att undvika materiellt stötande effekter

(RÅ

2000 not 176).

Kammarrätten gör följande bedömning.

var i behov av assistans redan från och med december 2009 och det var bl.a. hans föräldrar som hjälpte honom i hans vardag. I samband med ansökan om assistansersättning lämnade assistansbolaget in ett uppdragsavtal mellan assistansbolaget och assistenter samt en utförlig behovsbeskrivning. Assistansbolaget hjälpte även i

� föräldrar med en ansökan om personlig assistans hos kommu­

nen. Därutöver har anställningsavtal, tidrapporter och räkningar för den ak­

tuella perioden lämnats in. Det har alltså på ett tidigt stadium av ansök­

ningsförfarandet gjorts klart för Försäkringskassan att avsikten var att assi- stansbolaget skulle fungera som arbetsgivare åt roräldrar och således som anordnare av assistansen.

Försäkringskassan har mot att ersättningsgill assistans lämnats redan i de­

cember 2009 invänt bl.a. att samtliga räkningar är daterade i juli 2010 och att det

vid

ett samtal med assistansbolaget har framkommit att assistansen inte påbörjades förrän i juni 2010. Kammarrätten anser dock att den rorkla­

ring som lämnats till räkningarnas datering, nämligen att någon ersättning till assistenterna inte kunde betalas ut förrän det fanns ett beslut om rätt till assistansersättning, är rimlig. Det samtal som Försäkringskassan hänvisar till kan inte heller tillmätas någon avgörande betydelse då uppgiften har tillbakavisats av

KAMMARRÄTTEN

I

GÖTEBORG

DOM Sida4

Mål

nr 6310-11

Mot bakgrund av det nu sagda anser kammarrätten att

assistenter har utfört ersättningsgill assistans

från

och

med

december

2009

och att: därför har rätt

att få

ut den begärda assistanser- sättningen.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga

B

(formulär 4).

r

�

t!s ^on

!

�l/;J;t-7

:P-'aul Öhvall �

referent

( ^.

-

KLAGANDE

Ombud:

MOTPART

Malmö

Försäkringskassan

Processjuridiska enheten/Malmö

Box

14069

20024Malmö

ÖVERKLAGAT BESLUT

Försäkringskassans beslut den

11

augusti 2010, diarienr. 099603-2010

SAKEN

Assistansersättning enligt lagen (1993:389)

om

assistansersättning, LASS

DOMSLUT

Förvaltningsrätten avslår överklagandet.

Dok.Id 64033 Postadress Box4522 203 20Malmö

Besöksadress Kalendegatan 6

Telefon 040-35 35 00

Telefax 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se

Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I ^MALMÖ DOM

Avdelning

3

YRKANDEN M.M.

anser överklagar beslutet och yrkar att han s�a beviljas assistansersättning fOr perioden december 2009-maj 2010. Han anför bl.a. följande. Han har under nämnda period inte haft några insatser över­

huvudtaget.

En

pojke med hans funictionshinder kan omöjligen ha klarat sig själv� Det måste anses givet att assistans har utförts. Vid hembesök av Försäkringskassan

i

mars 2010 i samband med

ansökan

påtalades att assi�

stans utfördes av de personer som är. anställda av

A

ss

i

stans

i

a AB. Hans vårdnadshavare skrev på uppdragsavtal med Assistansia den 21 augtisti 2009. I samband med att han blev kund på Assistansia skrevs, det också anställningsavtal för de assistenter.som faktiskt utf'örde den assistans han behöver. Från augusti 2009 har assistans utfOrts vilket styrks av uppdrags­

avtal och anställningsavtal. Tidrapporter för.anspråk på retroaktiv ersätt-·

ning hat sänds till Försäkringskassan den 8 oktober

2010.

Försäkringskas­

san bygger sitt beslut på ett samtal som de hävdar har

ägt

rum den 11 au-. gusti 2010, men de kan inte ange vem de har talat me&

Försäkringskassan vidhåller sitt beslut och anför bl.a. :följande. Vid samtal med kundansvarig ^{. ____ _} den 10 augusti 2010 bekräftar hon att .det är från denna tidpunkt erhåller assistans.

DOMSKÄL

LASS

upphörde att gälla den I januari 2011 enligt lagen (2010:111) om införande av socialförsäkringsbalken. Av 1 kap.

3 §

samma lag framgår att de upphävda författningarna alltjämt ska tillämpas i fråga om ersättningar och andra :ilirmåner som avser tid tore ikraftträdandet. För tid efter ikraft..

trädandet gäller socialfOrsäkringsbalkens 51 kapitel.

Sida2

28-11

Av

10

§ LASS framgår att som kostnad för personlig assistans anses inte i något fall ersättning som den enskilde själv lämnar till någon som han le­

ver

i

hushållsgemenskap med.

Enligt rättspraxis (RÅ

2000

not 176) bör be

stämm

elsen uppfattas att det för utbetalning krävs att assistans faktiskt har lämnats under den tid som ersättningen avser och att assistansen gett upphov till en ersättningsgill kostllad för den funktionshindrade. Om arbetet utfördes av en person som då levde i hushållsgemenskap med den funktionshindrade och inte var an­

ställd av kommunen eller något fristående organ bör det således i princip inte vara möjligt att sätta begränsningsregeln

ut

spel genom att i efterhand träffa avtal som innebär att personen ifråga ska anses ha innehaft en sådan anställning under förfluten tid (retroaktivt anställningsavtal). K.t;avet att assistansen ska ha medfört en kostnad för den funktionshindrade som

är

av ersättningsgill natur ska således ha blivit uppfyllt redan i och med att arbe­

tet utfördes.

ansökte om assistansersättning den? januari

2010.

Hans

föräldrar och vårdnadshavare är

__ . I

ett beslut den 27 maj

2010

beviljade Försäkringskassan assistansersättning att betalas fr.o.m. det datum

då

assistans men tidigast fr.o.m. december

2009.

fick

Ett uppdragsavtal mellan Assistansia AB och , under- tecknat den

21

augusti

2009,

lämnades in till kassan den 28 juni

2010.

Av uppdragsavtalet framgår att AssiStansia påtar sig helhetsansvar att admini­

strera räkning och redovisning

till

Försäkringskassan respektive fakture­

ring gentemot kommun, schemaläggning, löneberedning, inbetalning av

skatter och sociala avgifter, arbetsgivaransvar tor personliga assistenter

samt nyrekrytering av personliga assistenter vid behov. Tidrapporterna för

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I MALMÖ DOM

Avde

l

nin

g

3

kundens assistans ska vara Assistansia

tillhanda senast den 6:e innevarande månad avseende roregående månads förbrukade

assistans.

Enligt

ett anställnings bevis

mellan Assistansia AB

och dels

dels ^--t;

båda undertecknade den

21

augusti

2009' framgår att dessa gäller från

den

21 augusti 2009 och att såväl

har

en tidsbegrän.Sad anställning

hos

företaget som personlig

^·

assistent åt.

från

den 21 augusti

2009�

Räkningar avs

eend

e

assistansersättriing tor månaderna december

2Ö09,

januari, februari, mars,

april och maj 2010 har

underteckllats av respektive assistent den

4

juli

201 0.

Dessa

handlingar har inkommit

till F Ö

r

s äkri ng s

•

kassan den

11

oktober

2010.

Försfilcringskassan

har u

t

gett

ersättning för tiden

^fr

.o.m.

juni månad 20 I 0, efter

muntligt besked

^{om att}

insatsen verkställts

^rorst

vid den

tidpunkten.

Fö

^rval

tnin

g

srätte

n

anser

vid

en s

^amm

antagen bedömning av

om

ständig

h

e

^­

terna i

målet,

bLa. att assistansräkningarna inlämnats till

Assistansia

AB

betydligt senare

äri. vad uppdiagsavtalet statuerar och att

de

dessutom är

bekräftade genom underskrift

^vid·

e

tt och samma tillfiille; titlar

för

^att

arbe­

tet inte har utförts

innan juni

^2010.

Förvaltnlngsrätten finner inte skäl

^att

gö

ra

annan

b

ed

ömnin

g

än

den Fö

^rsäkring^skas

s

^an gjort. För\raltniri.gsrätten

avslår

dänned överkl

a

gan

de

t.

även nämndemännen

Birgitta Botglin, Sonja J

e

^rnstr

ö

^{m ·}

Sida 4 28-11

(

(.

www.forsakringskassan.se, 0771-524 524

Assistansia AB Ombud för:

Omprövning av beslut om assistansersättning

'Beslut

Försäkringskassan ändrar inte beslutet som fattades den 11 augusti 201

O.

Beskrivning av ärendet

i

}Försäkringskassan beslutade den 11 augusti 201

O

att

f'ar

assistansersättning utbetald från och med juni 2010 med anledning av att Försäkringskassan ratt uppgifter om att ratt personlig assistans från och med juni 2010.: -- -- har genom sina vårdnadshavare uppdragsavtal med Assistansia

AB.

Vid telefonsamtal med Assistansia

AB

den 10 augusti 2010 fick Försäkringskassan information o:i:n att Ifasan

får

personlig assistans-från och med juni 2010.

Ni har som vårdnadshavare genom ombud begärt

omprövning av beslutet. Ni anger fc:iljande skäl till att beslutet ska ändras; Ni yrkar att beslutet ska ändras och att ska bli bevilja assistansersättning från och med december 2009 eftersom han har rätt till ersättning från och med december 2009 under förutsättning att assistans de facto utförts: Ni hänvisar till att uppdragsavtal finns sedan 21 augusti 2009 och att även anställningsavtal skrevs för de assistenter son utfc:irde assistanse som behövde. Uppgifterna , ·som tidigare meddelats Försäkringskassan om att assistans påbörjats från och

med juni 2010 är oriktiga.

Ni hänvisar till följande handlingar.

Uppdragsavtal, anställningsbevis, tystnadsplikt och försäkran om sekretess

för

assistenter

Räkningar och tidrapporter för december 2009-maj 2010

Försäkringskassans motivering

Försäkringskassan har med anledning av er skrivelse gått igeno� ärendet

på

nytt.

Assistansersättning :tar inte beviljas

för

längre tid tillbaka

än

en månad

före

den månad då ansökan eller anmälan gjorts. För att assistansersättning ska betalas ut ska den funktionshindrade ha bev!Ijats rätt till assistansersättning med ett visst antal assistanstimmar samt fått personlig assistans. Den funktionshindrade ska också ha

Postadress

Box 70320, 107 23 Stockholm

E-post

kundtjanst@forsakringskassan.se

Besöksadress

lntemetadress

www.forsakringskassan.se

Telefon 0771-52 45 24 Telefax.

vårdnadshavare

PlusGlro Org.nr

.�

fij Försäkringskassan

_{KOPIA 2}

₍₂₎

Personnr/Dlarlenr

Sthlm Klara Omprövning

www .forsakringskassan.se, 0771-524 524

Datum

2010-11-12 19980405� 7 413 078148-2010

haft en sådan k

o

stnad för assistansen

som ska .ersättas genom

assistansersättningen.

Detta innebär att

om

den

personliga

assistansen lämnats

av någon som

den ^· funktionshindrade lever i hushållsgemenskap

med måste

an

ställnings

avtal finnas

med en o

beroe

n

de assistansanordnare eller så måste personen

vara

anställd av

kommunen. ^·

Av

Försäkringskassans utredning och beslut i ärendet framgår att det finns

avtal

mellan

A

ssistansia AB och vårdn.adshavare. Dt!t har

även

^· inkommit anstälfu.ingsavtal. Den 5 januari 2010 har Fö

rs

äkringskassan

mottagit

ett icke-daterat uppd^rags

a

vtal

och den 28 juni 20i ö har Försähingskassan

mottagit ett uppdragsavtal daterat 21 augusti 2009. Den 10 augusti 2010 har Försälaingskassan tätt

muntlig information om

att ^· personlig assistans påbörjats i juni 2010.

Försäkringskassan har efter

genomgång

av handlingarnai ärendet inte funnit

nå

go

n

anledning att

göra någon annan be.döinning än

v8d

som

gjorts

i . grundbeslutet. Beslutet ändras därför inte.

Bestämmel�er som beslutet

grundas på

Det här beslutet är grundat

på

ro

ij

ande bestämmelser.

• 5, 10 och 17 §§lagen {1993:389)om assistansersättning

• 20 kap. 10 §lagen (1962:381)

om

allmän

fÖrsäkring

A

F

�

äkringskassan

� _ctl

^{a P}

^o

^rko

Du

kan överklaga

^beslutet

Om du

anser att

det här beslutet är

fel

kan du

överklaga det

hos

förvaltningsrätten. Du

ska

slcriva till

föivaltningsrätt� men lämna

eller skicka slcrivelsen till Försäkringskassan. Ange vilket beslut du vill överklaga, hnr du vill att det ändras och varror. Slaiv också ditt namn,

p�rsonn

umm

er,

adress och telefonnummer. Brevet

ska vara undertecknat ·av

dig. ^·

Om du anlitar ombud ska en

ful

l

m

akt

i original

skickas

med.

Ombudet kan då underteckna överklagandet i stället för dig.

Försäkringskassan måste få brevet

inom

två m

åna

d^er

från

den dag

som

du har tagit

del av

be^slu

t

et. Ditt överklag&nde kommer sedan att skickas till

förvaltningsrätten.

Ett överklagande ska skickas till Försäkrillgskassan, Omprövningsenheten, Box 70 320, 107 23

Stockholm.

Postadress

Box 70320, 107 23 Stockholm E-post

kundtjanst@f orsakringskassan.se

Besöksadress Inte metadress

www.forsakringskassan.se

Telefon 0771-52 45 24 Telefax

Pll!sGlro arg.nr·

/ l.

c·

(