Handelsförbudet

Den ena av MmL två huvudsakliga⁷⁷ förbudsbestämmelser stadgas i 2 § 1 st. MmL som motsvaras av 2 och 3 §§ ISL. Den uppdelning av personer som med stöd av IL och ISL kunde dömas för insiderbrott i tre olika personkretsar har avskaffats och detta har föranlett att en förenkling har gjorts i lagtexten i MmL. Det uppställs alltså inget krav på att personen som har begått gärningen skall ha fått insiderinformationen i någon viss egenskap eller att personen skall ha fått insiderinformationen på något visst sätt.⁷⁸

Den kretsen av personer som omfattas av förbuden i insiderlagstiftningen har successivt utvidgats och genom formuleringen i MmL skapas principen

74 Schedin, H, & Svensson, A-P, Vägledning till rätt kurs på värdepappersmarknaden, s.

14f.

75 http://www.fi.se/Templates/Page____3008.aspx.

76 http://www.fi.se/Templates/Page____3009.aspx

77 Se vidare under 5. för det andra som är otillbörlig marknadspåverkan.

78 Prop.2004/05:142 s. 57.

att ingen person överhuvudtaget får handla om agerandet bygger på ett underlag som består av insiderinformation⁷⁹. Enligt MmD⁸⁰ uppdelas de personer som kan dömas för insiderbrott i tre personkretsar som till viss del motsvarar uppdelningen som tidigare fanns i svensk lagstiftning. Härigenom avviker alltså den svenska lagstiftarens lagtekniska lösning i MmL från den som återfinns i MmD. Det förekommer tre svårighetsgrader av insiderbrott vilka är grovt insiderbrott, insiderbrott och insiderförseelse.⁸¹

Enligt det s k handelsförbudet i 2 § 1 st. 1 men. MmL förbjuds den som får insiderinformation att för egen eller någon annans räkning genom handel på värdepappersmarknaden förvärva eller avyttra sådana finansiella instrument som insiderinformationen rör. I 2 § 1 st 2 men. MmL finns det s k rådgivningsförbudet⁸² som förbjuder någon som får insiderinformation att genom råd eller på annat sådant sätt föranleder någon annan att förvärva eller avyttra sådana finansiella instrument som informationen rör genom handel på värdepappersmarknaden. Är brotten ringa döms för insiderförseelse och om brotten med hänsyn till affärens omfattning och övriga omständigheter grovt döms för grovt insiderbrott.

4.2.1 Definition av handel på värdepappersmarknaden

Enligt 1 § 2 p. MmL stadgas att med handel på värdepappersmarknaden förstås handel på börs eller någon annan organiserad marknadsplats eller handel med eller genom någon som yrkesmässigt bedriver sådan verksamhet som avses i 1 kap. 3 § 1 st. LVR.

Primär- och sekundärmarknaden för aktier och andra delägarrätter samt räntebärande obligationer mm är den sammanfattande benämningen på värdepappersmarknaden. Tillämpningsområdet för insiderbrott var tidigare avgränsat genom att ISL enbart var tillämpbar på handel/transaktioner som skedde på värdepappersmarknaden. Lagens tillämpningsområde har genom införandet av MmL utvidgats så att det stämmer överens med MmD. Det straffbara området innefattar numera utöver handel på värdepappersmarknaden även all handel med finansiella instrument som är tillåtna för handel på en reglerad marknad i minst en medlemsstat eller för vilka det har lämnats in en ansökan om godkännande för handel på en sådan marknad. MmL bestämmelser skall dessutom tillämpas på finansiella instrument som inte i sig är godkända för handel på någon reglerad marknad men vilkas värde är beroende av ett sådant instrument.⁸³

79 Se undantagen i 5 § 1 st. 1-9 p. MmL där det stadgas undantag från bestämmelserna i 2-4

§§ MmL.

80 Se art. 2.1a och c.

81 Prop. 2004/05:142 s. 57 och 162.

82 Se nedan under 4.3.

83 Se 6 § MmL; Samuelsson, P, m fl, Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmälningsskyldighet – En kommentar, s. 201f.

Eftersträvandet att alla anonyma transaktioner med finansiella instrument skall omfattas av insiderförbudet har varit målsättningen hos lagstiftaren.

Handel på börs, organiserad marknadsplats och handel med eller genom mellanhand är det grundläggande.⁸⁴ I och med införandet av den nya lagstiftningen har lagstiftarens målsättning utvidgas till att avse alla finansiella instrument som handlas eller planeras att handlas på en reglerad marknad samt dessutom så beskaffade instrument vilkas värde är beroende av de instrument som handlas på nämnda marknader.⁸⁵

I Transatlantic-fallet⁸⁶ som gällde åtal för brott mot handelsförbudet i dåvarande 7 § LVM uppkom frågan huruvida ett köp av en aktiepost skulle anses ha skett på värdepappersmarknaden eller inte. Peter C var styrelseledamot i Transatlantic AB och ansågs i målet ha haft vetskap om att Bilspedition AB avsåg att förvärva samtliga aktier i Transatlantic. Med denna kännedom hade Peter C via ett bolag som han kontrollerade förvärvat 80 000 aktier i Transatlantic. Förevarande aktiepost hade Peter C några år tidigare sålt med förbehållet att han hade rätt att köpa tillbaka aktierna samt att han hade rösträtten i aktierna om köparen i sin tur överlät aktierna. HD konstaterade att affärer mellan parter som är kända för varandra och som föregåtts av förhandlingar och skriftliga avtal faller utanför lagen tillämpningsområde. Aktierna såldes till Peter S via en mäklare som inte hade fått några särskilda instruktioner. I och med att aktieaffären hade genomförts genom en mellanhand (ett värdepappersinstituts medverkan) samt att det av avräkningsnotan framgick att aktieposten förvärvats i kommission hade alltså affären därmed skett på värdepappersmarknaden.

4.2.2 Den som får insiderinformation

Den som omfattas av handelsförbudet är enligt lagtexten bara den som får insiderinformation. I ISL uppställdes en liknande förutsättning för straffbarhet genom att den som omfattades av någon av de olika personkretsarna och som hade fått insiderinformation kunde dömas för insiderbrott. Vid utformningen av bestämmelsen föreslogs att densamma istället skulle omfatta den som har insiderinformation men det angavs inte några närmare argument för den föreslagna ändringen.⁸⁷ Enligt motiven⁸⁸ skulle en utformning av lagtexten på ett sådant sätt innebära att även vetskap om egna avsikter att förvärva eller avyttra finansiella instrument samt transaktioner som utförs på basis av analyser som grundas på allmänt tillgängliga uppgifter skulle komma att omfattas av tillämpningsområdet för bestämmelsen. Regeringen gjorde den bedömningen att utredningen inte hade för avsikt att de ovan nämnda saklägena skulle omfattas av förbudet och valde därför att behålla får som avgränsningsrekvisit.

84 Prop. 1990/91:42 s. 50.

85 Samuelsson, P, m fl, Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmälningsskyldighet – En kommentar, s. 201f.

86 NJA 1994 s. 404.

87 SOU 2004:69 s. 22.

88 Prop. 2004/05:142 s. 59.

I Pinkerton/Securitas-fallet⁸⁹ var det bl a frågan om tre av de tilltalade som var anställda mäklare hos Matteus Fondkommission hade fått insiderinformation. Trots att de hade kännedom om att Securitas avsåg att förvärva samtliga aktier i Pinkerton hade mäklarna för annans räkning förvärvat ett stort antal aktier i Pinkerton. Det bedömdes att denna uppgift var ägnad att väsentligen påverka kursen på bolagets aktier. Mäklarna förnekade att de hade fått information om det kommande offentliggörandet av förvärvet. En av de tilltalade hade i DN en månad innan offentliggörandet läst en artikel om att Securitas hade en dragning till den amerikanska marknaden. De andra två menade att de hade iakttagit ett upptrappat intresse på marknaden för Pinkertonaktien och därigenom skönjt misstankar om ett kommande uppköp. Mäklarnas berättelser kunde inte avfärdas och det kunde inte visas att de fått någon insiderinformation.

Det har hävdats att man genom detta ovan nämnda fall kan uppfatta rättsläget så att två transaktionsformer faller utanför bestämmelsens tillämpningsområde. Det handlar här om sådana som grundas på analyser av allmänt tillgängliga uppgifter eller uppgifter som vid transaktionstillfället inte var allmänt tillgängliga men som inte kan sägas utgöra insiderinformation när man beaktar dem för sig. I allmänhet kan således slutsatser av eget analytiskt arbete utnyttjas för handel.⁹⁰

4.2.3 Någon annans räkning

De som omfattas av handelsförbudet är fysiska personer som handlar för sin egen eller någon annans räkning. Både fysiska och juridiska personer omfattas av uttrycket för någon annans räkning. Detta är fallet eftersom det annars inte hade varit alltför svårt att kringgå förbudet. En fysisk person som har tillgång till insiderinformation omfattas alltså av handelsförbudet om han eller hon handlar med sådana finansiella instrument som informationen rör för en juridisk persons räkning. Även juridiska personers värdepappersaffärer omfattas i praktiken⁹¹ av handelsförbudet eftersom det alltid finns en fysisk person som ligger bakom affären.⁹²

4.2.4 Förvärvar eller avyttrar

Det krävs för att brott mot handelsförbudet skall komma ifråga att någon förvärvar eller avyttrar sådana finansiella instrument som informationen

89 Stockholms tingsrätts dom B 1432-99, (2001-01-25); Svea Hovrätts dom B 1461-01, (2002-06-20).

90 Samuelsson, P, m fl, Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmälningsskyldighet.

En kommentar, s. 220.

91 Enligt lagen finns det dock inte något straffansvar för juridiska personer; se t ex prop.

1990/91:42 s. 43f.

92 Samuelsson, P, m fl, Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmälningsskyldighet.

En kommentar, s. 220.

rör. Det räcker här att konstatera att handeln skett med tillgång till insiderinformation och åklagaren behöver således inte framlägga bevis för att förekomsten av insiderinformation motiverat handeln. Det saknar formellt sett betydelse om den omständigheten är för handen att den primära avsikten med förvärvet eller avyttringen varit något annat än att göra en vinst eller undvika en förlust. För straffbarhet krävs det att någon skall ha förvärvat eller avyttrat finansiella instrument vilket innebär att någon måste ha vidtagit en aktiv åtgärd. En person kan aldrig anses ha brutit mot förbudet genom att på grundval av insiderinformation bara förhålla sig passiv. Detta får följande konsekvens om en person, A, som innehar 100 finansiella instrument avser att avyttra dem för att kunna sätta pengarna på annat håll. Anta att A får insiderinformation som är ägnad att höja kursen på de finansiella instrument innan han har hunnit sälja dem. A gör sig inte skyldig till insiderbrott om A beslutar sig för att vänta med försäljningen tills insiderinformationen offentliggjorts. Insiderinformationen har visserligen gjort att han har tjänat pengar men informationen då han avyttrade instrumenten hade upphört att vara insiderinformation i och med att den hade offentliggjorts. Detsamma gäller då A avser att förvärva särskilda finansiella instrument men får insiderinformation som är ägnad att sänka kursen på instrumenten innan förvärvet hunnit ske. Insiderbrott kan inte anses vara begånget om A underlåter att fullfölja sina förvärvsplaner eftersom han visserligen gjort sitt beslut på grund av förekomsten av insiderinformation men vare sig förvärvat eller avyttrat några finansiella instrument.⁹³

I motivet⁹⁴ till lagen anges att uppsåtligt brott skall anses föreligga om en investerare får tillgång till insiderinformation efter det att en order lämnas till en mellanhand men innan avslut skett om han eller hon inte återkallar ordern trots att de vet att avslut inte har skett.

4.2.5 Informationen rör

Handelsförbudet omfattar endast sådana finansiella instrument som informationen rör. Att den som handlar för sin egen eller annans räkning har insiderinformation är inte tilläckligt utan det måste dessutom kunna konstateras att insiderinformationen är ägnad att väsentligt påverka kursen på just de finansiella instrument som handeln avser.