DOM Meddelad i Jönköping. Ombud: Elin Hallman Humana Assistans AB Box Örebro

',<

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

2013-01-31

Sida 1 (8) Mål nr 2817-12

Klaganden/ombudet Motparten/ombudet Försilkringskassan Förvaltningsr'Jtten Socialstyrelsen

För kilnnedom För iltgärd För delgivning

{)\)kJd l 32014 Postadress f3ox 2203 550 02 Jönköping

KLAGANDE

I

Meddelad i Jönköping

Ombud: Elin Hallman Humana Assistans AB Box 184

701 43 Örebro

MOTPART

Försäkringskassan, Processjuridiska enheten/Stockholm 103 51 Stockholm

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Linköpings dom den 4 juli 2012 i mål nr 2697-11, se bilagaA

SAKEN

Utbetalning av assistansersättning

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och bestämmer att Försäk­

ringskassan ska betala ut assistansersättning i enlighet med I redovisning för au�usti 2010 avseende 562 timmars assistanstid.

Bcsöl<sadrcss Slutrsgatan 5

Telefon

036-15 68 00 (vx)

Telefax 036-16 19 68 E-post: kammarrnttenijonkoping@dom.se

www. kam marrattc11ijonkopi11g. domstol.se

E.1'pcditionstili rn;\mlag ^-frcd;ig 08:00-16:1)0

....

KAMMARRÄTTEN

I

JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

_{Sida 2}

Mål nr 2817-12

BAKGRUND

Försäkringskassan beviljade den

4

februari 20 10

I

. assistanser- sättning med upp till 3 53.3 timmar per sex månader från och med då han skulle få assistans men tidigast från och med oktober 2009. Antalet bevil­

jade assistanstimmar per månad uppgick därmed i genomsnitt till drygt 588 timmar.

Målet gäller utbetalning av assistansersättning för augusti 2010. För augusti 2010 redovisade I. sammanlagt 562 assistanstimmar. Redovis- ningen kom in till Försäkringskassan den 1 oktober 2010. Försäkringskas­

san konstaterade att han hade redovisat s.k. aktiv tid nattetid i högre ut­

sträckning än Försäkringskassan utgått från att han behövde när han bevil­

jades assistansersättning. Detta medförde att Försäkringskassan drog av 146 timmar från det antal timmar

I

redovisat och beslutade att betala ut ersättning för endast 4 16 assistanstimmar den månaden.

YRKANDEN M.M.

I. yrkar att kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom och be- stämmer att Försäkringskassan ska betala ut ersättning i enlighet med hans redovisning för augusti 20 10. Han vidhåller vad han anförde i förvaltnings­

rätten.

Försäkringskassan motsätter sig bifall till överklagandet och anför bl.a. föl- jande. Försäkringskassan vidhåller att I inte bedöms ha behov av aktiva insatser nattetid och att han därför inte annat än tillfälligtvis har rätt att förlägga sina assistanstimmar nattetid. För aktiva insatser under dygns­

vila har drygt en timmes assistans beviljats. Vid behov av utökad assistans nattetid ska ansökan om detta göras.

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

_Sida3

Mål nr 2817-12

Kammarrätten har handlagt detta mål gemensamt med mål nr 23 5 5-12 mel­

lan samma parter.

RÄTTSLIG REGLERING

Assistansersättning lämnas endast under förutsättning att den används för köp av personlig assistans eller för kostnader för personliga assistenter

(3 a § lagen [1993 :389] om assistansersättning, LASS).

Assistansersättning ska beviljas för ett visst antal timmar per vecka,

må­

nad eller längre tid, dock längst sex månader, då den enskilde har behov av personlig assistans för sin dagliga livsföring (beviljade assistanstim­

mar) (6 § första stycket LASS).

Avsikten med att assistansersättning kan beviljas för relativt lång tid är att lagstiftaren ansett det angeläget att variationer i behovet av assistans i den dagliga livsföringen ska kunna utjämnas av den funktionshindrade personen genom ett något högre uttag av assistanstimmar den ena måna­

den respektive ett lägre uttag en annan månad ( prop. 1993/94:58 s. 4).

Rätt till assistansersättning för den som erhåller sådan ersättning ska om­

prövas sedan två år förflutit från det att frågan om rätt till ersättning sen­

ast prövades och vid väsentligt ändrade förhållanden (7 § första stycket LASS).

Avsikten med tvåårsperioden

är

att den enskilde ska ha möjlighet att för­

utse sin ekonomiska situation, t.ex. om han själv vill anställa en personlig assistent ( prop.1992/93:159 s. 197).

Den som erhåller assistansersättning ska, om förhållandena ändras så att rätten till ersättningen påverkas, genast anmäla detta hos Försäkringskas­

san (9 § första stycket LASS).

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

_Sida4

Mål nr2817-12

Assistansersättning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanstimmar som assistans lämnats (I 0 § första stycket LASS, numera 51 kap. 14 § socialförsäkringsbalken [SFB]).

Utbetalning av assistansersättning för en viss månad får grundas på ett beräknat antal assistanstimmar för den månaden. Avräkning för större avvikelser ska då ske senast andra månaden efter den då den preliminära utbetalningen skett. Slutavräkning ska ske senast två månader efter ut­

gången av varje tidsperiod för vilken assistansersättning beviljats.

(

_{l 0 §}

sista stycket LASS, numera 51 kap. 15 § SFB, se även prop. 1993/94:58 s. 5 f.)

Försäkringskassan har getts befogenhet att meddela föreskrifter om be­

räkningen av assistansersättningen (6 §andra stycket LASS och 4 §för­

ordningen [ 1993: 1091] om assistansersättning).

Enligt 8 § förordningen om assistansersättning får Försäkringskassan meddela föreskrifter även om utbetalnings- och avräkningsförfarande.

Försäkringskassans föreskrifter om assistansersättning finns i RFFS 1993:24. Där stadgas beträffande utbetalning att assistansersättning får utbetalas månadsvis med ett preliminärt belopp. Detta belopp ska mot­

svara det av regeringen fastställda timbeloppet multiplicerat med antalet beviljade assistanstimmar i genomsnitt per månad för varje tidsperiod assistanstimmar beviljats enligt 6 § LASS. Om särskilda skäl föreligger

far den preliminära utbetalningen för en månad grundas på det aktuella behovet av assistanstimmar under månaden i stället för det genomsnitt­

liga antalet beviljade assistanstimmar per månad under tidsperioden.

(7

_§

RFFS 1993:24.)

KAMMARRÄTTEN

I

JÖNKÖPING Avdelning 2

DOM Sida 5

Mål

nr

2817-12

I

föreskrifterna finns också bestämmelser om avräkning i fall då antalet utförda assistanstimmar avviker mer än 10 procent från utbetalt timantal (8 §).

Vidare finns bestämmelser om redovisning. Den som beviljats assistans­

ersättning ska för varje månad redovisa antalet utförda assistanstimmar på blankett enligt fastställt fonnulär för tidsredovisning (FKF 3059). För­

säkringskassan

får

dock medge att ett annat formulär används. Uppgifter­

na ska lämnas för varje personlig assistent som anlitats under månaden och assistenten ska bestyrka de uppgifter som lämnas på blanketten. Efter utgången av varje månad ska en sammanställning redovisas till Försäk­

ringskassan enligt fastställt formulär för Räkning - Assistansersättning (FKF 3057), som enligt huvudregeln ska undertecknas av den ersätt­

ningsberättigade. (13 § RFFS 1993:24.)

I

Försäkringskassans vägledning Assistansersättning 2003:6 version

11

(senast ändrad den 4 december 2012) anges på s. 199 följande.

Ibland kan det visa sig att den försäkrade fått personlig assistans vid andra tider på dygnet än vad som framgår av Försäkringskassans utred­

ning. Men den försäkrade kan själv bestämma när på dygnet han eller hon behöver assistans. Det finns alltså normalt ingen anledning för För­

säkringskassan att utreda detta närmare. Detsamma gäller om den försäk­

rade valt att ta ut beviljade assistanstimmar som timmar för väntetid (ti­

digare kallat jourtimmar) eller tvärtom, eller redovisat dubbel assistans då han eller hon varit beviljad enkel assistans.

Om

däremot en försäkrad som är beviljad väntetid (tidigare kallat jour) respektive enkel assistans regelmässigt och under lång tid redovisar aktiv assistans under natten eller dubbel assistans tyder detta på väsentligt ändrade förhållanden. Då bör en omprövning göras för att utreda om den försäkrade har rätt till fler eller färre assistanstimmar.

Om

Försäkringskassan då kommer

fram

till att det fortfarande inte

är

styrkt att den försäkrade behöver till exempel aktiv assistans under natten eller dubbel assistans, så kan det innebära att Försäkringskassan anser att den försäkrade inte har fått personlig assi­

stans i den mening som avses i 51 kap. SFB. Försäkringskassan kan då besluta att inte betala ut assistansersättning för dessa timmar med stöd av 51 kap. 14 § SFB. Innan ett sådant beslut ska Försäkringskassan infor­

mera den försäkrade om att detta kan bli följden om han eller hon

fortsät­

ter att regelmässigt redovisa på detta sätt.

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

Sida 6

Mål nr 2817-1 2

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Försäkringskassans beslut anger inte klart på vilken grund Försäkringskas­

san har nekat att betala ut assistansersättning för 146 av de redovisade tim­

marna.

I

sitt beslut har Försäkringskassan hänvisat till 6, 7 och 10 §§LASS.

Bestämmelsen i 6 §LASS gäller beviljande av assistansersättning och det är det inte fråga om här. Bestämmelsen i 7 § LASS handlar om omprövning av rätten till assistansersättning. Beslutet i1U1ebär inte att någon omprövning av denna rätt har gjorts. Inte heller finns det något som tyder på att beslutet gäller en sådan preliminär utbetalning som avses i 10 § sista stycket LASS.

Bestämmelserna i 10 §andra och tredje stycket LASS har ingen relevans i detta mål. Den bestämmelse i LASS som är tillämplig är den som finns i 10 §första stycket. Av den bestämmelsen framgår att det antal assistan­

stimmar som ersättning ska betalas ut för ska vara dels beviljade, dels ut­

förda.

Det antal timmar

I

redovisade för augusti 2010 ryms inom det genomsnittliga antal timmar per månad som beviljats honom. Enligt 1

ryms det redovisade beloppet även inom det totala antalet assistan­

stimmar han beviljats per sex månader eftersom han har 53 outnyttjade timmar kvar i september 2010. Försäkringskassan har inte motsagt detta och kammarrätten utgår därför från att det är riktigt.

I

har alltså inte redovisat fler assistanstimmar

än

han varit beviljad. Detta har Försäkrings­

kassan inte heller påstått.

Vad Försäkringskassan har påstått är att

I

. inte har behov av ak- tiva insatser nattetid. Kammarrätten uppfattar detta som ett påstående om att de redovisade timmar som avser aktiva insatser nattetid faktiskt inte har utförts, vilket alltså enligt 10 § första stycket LASS krävs för utbetalning.

Bland handlingarna finns bestyrkta tidsredovisningar avseende fem assisten- ters arbete hos I i augusti 2010. Redovisningarna anger när och

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

Sida 7

Mål nr 2817-12

under hur många timmar varje assistent har arbetat. Vidare finns en redo­

visning för augusti 2010 på av Försäkringskassan fastställt formulär Räk­

ning Assistansersättning. Redovisningen har undertecknats av Il

med en försäkran på heder och samvete att uppgifterna i blanketten är rik­

tiga och fullständiga. Den assistanstid som har tagits upp i redovisningen överensstämmer med tidrapporterna. Denna utredning talar för att de redo­

visade assistanstimmarna - inklusive aktiva insatser nattetid - faktiskt har utförts.

Försäkringskassan har inte presenterat någon aktuell utredning som talar i motsatt riktning, utan har nöjt sig med att hänvisa till den utredning som gjordes inför beslutet i februari 20 I 0 att bevilja l assistansersätt- ning.

De grundläggande bestämmelserna om beviljande och omprövning av rätt till assistansersättning i 6 och 7 §§LASS har, som ovan framgått,

utformats

i syfte att åstadkomma en ordning som är både flexibel och förutsebar för den funktionshindrade. Den ordning som skapats ska således tillgodose att den enskilde både kan variera uttaget av assistanstimmar mellan de månader som rätten till assistansersättning avser och förutse sin ekonomiska situa­

tion. Utgångspunkten bör därför vara att den enskildes uppgifter om hur många assistanstimmar som faktiskt har utförts ska godtas när de lämnas i en redovisning som har gjorts i föreskriven ordning.

En annan sak är att det måste finnas utrymme för Försäkringskassan att av­

vika från vad som har beslutats i fråga om rätt till assistansersättning om förhållandena ändras eller det framkommer att beslutet har fattats på fel­

aktig grund. Försäkringskassans argumentation tyder på att dess beslut i utbetalningsärendet kan ha grundats på uppfattningen att någon av dessa situationer varit aktuell.

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning 2

DOM

Sida 8

Mål nr 2817^-12

För dessa fall anvisar lagen dock andra vägar än den som Försäkringskassan har valt i detta fall, nämligen omprövning enligt

7

§LASS eller återkrav enligt 16 §LASS. I sådana sammanhang kan även den enskildes anmäl­

ningsskyldighet enligt 9 § LASS aktualiseras.

Såväl omprövningsbeslut som återkravsbeslut har också fattats senare. Så­

vitt framgår av journalanteckningar i akten har rätten till assistansersättning omprövats och minskats den

18

januari 2011. Återkravs beslut har fattats den

7

april 201 1 och har överprövats av kammarrätten i mål nr 23 55-12.

Försäkringskassans argument för omprövning eller återkrav kan emellertid inte beaktas i detta utbetalningsärende.

Möjligen kan Försäkringskassan ha ansett att någon av de situationer som avses i

7-8

§§ RFFS 1993:24 är aktuell i detta mål. Kammarrätten kan dock inte se att någon sådan situation är för handen.

Kammarrättens slutsats är att Försäkringskassan inte har visat fog för sitt beslut och att utbetalning till I därför ska ske enligt hans redo­

visning för augusti 2010.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (fonnulär

4).

Gwtx,_1�

Gertrud Forkman Göran Mattsson

cfi� Jl

Föredragande: Johan Åkerhed

�!VI-"�

Eva Elvingsson referent

� VJ

� "3

('.:"\

\U

()

BILAGA/.

/fl> g

Sida

1

₍₄

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING

Enhet

2

KLAGANDE

I

Ombud:

DOM 2012-07-04

Meddelad i Linköping

Ann-Louise Pagling Lundberg Assistansia AB

Box

184 70143

_Örebro

MOTPART

Försäkringskassan

Processjuridiska enheten/Stockholm

103

51 Stockholm

ÖVERKLAGAT BESLUT

Mål nr

2697-11

Försäkringskassans i Stockholm Klara beslut den

16

_februari

2011,

diarienr

098027-2010,

_{se bilaga}

1.

Dok.Id 78684 Postadress Box 406

SAKEN

Utbetalning av assistansersättning enligt lagen

(1993:389)

om assistanser­

sättning, LASS

FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE

Överklagan avslås.

Besöksadress Brigadgatan 3

Telefon 013�25 10 00

Telefax 013-25 1140

581 04 Linköping E-post:

forvaltningsrattenilinkoping@dom.se

Expeditionstid måndag

-

^fredag

08:00-16:00

0

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I

LINKÖPING

DOM

Enhet2

BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M.

Försäkringskassan beslutade den 21 oktober 20 I

0

att bevilja I

416 timmars assistansersättning för augusti 2010. I samma beslut drogs 146 timmar av från den tid 1 redovisat. Beslutet motiverades med att den ersättningsberättigade inte kan ta ut aktiv tid för den tid han eller hon sover. Under perioden december

2009

^-augusti

2010

har I

redovisat aktiv tid under hela dygnet. På begäran av f

omprövade Försäkringskassan den 16 februari 2011 sitt beslut, men fann inte skäl att ändra detta.

l överklagar beslutet och yrkar att han ska beviljas assistanser- sättning för samtliga timmar han redovisat avseende utförd assistans. Till stöd för sin talan anför han bl.a. följande. Han har rätt att använda sina timmar som han vill över dygnet. Det är uppenbart att han har ett ökat be­

hov under natten, varför han varit i behov av ytterligare aktiv assistans nat­

tetid. Han har inte använt alla tirrunar han är berättigad till. Under septem­

ber månad

2010

har han kvar 53,04 timmar, vilket innebär att han inte kunnat utnyttja sitt beslut i den omfattning som han har möjlighet att göra.

Det innebär inte per automatik att han blivit bättre och därmed inte ska beviljas alla timmar. Det är viktigt att poängtera att man får använda sina timmar som man vill under månaden och under avräkningsperioden samt att det kan finnas anledningar till att timmarna inte används i·den omfatt­

ning som man är beviljad. Han har ett större behov nattetid än vad han idag är beviljad, men samtidigt är hans behov dagtid inte förändrat. Han har använt timmarna på det sätt som varit bäst för honom.

Försäkringskassan vidhåller sitt beslut.

Sida2 2697-11

@ -.

(·,?!\

^{j;I '}

. :..

()

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING

DOM

Enhet 2

SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET

Grundläggande omständigheter i målet framgår av det överklagade beslu­

tet.

Lagtext m. m.

Lagen (1993:389) om assistansersättning (LASS) upphörde att gälla och ersattes den 1 januari 2011 av socialförsäkrings balken

(2010:

_{110). De}

upphävda författningarna tillämpas dock alltjämt ifråga om ersättningar som avser tid före ikraftträdandet.

Enligt 3 §LASS har den som omfattas av 1 §lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade som huvudregel rätt att för sin dag­

liga livsföring få assistansersättning enligt denna lag om han eller hon har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov under i genom­

snitt mer än 20 timmar i veckan.

Enligt 6 § LASS ska assistansersättning beviljas för ett visst antal timmar per vecka, månad eller längre tid, dock längst sex månader, då den enskilde har behov av personlig assistans för sin dagliga livsföring (beviljade assi­

stanstimmar).

Av 10 §LASS framgår bl.a. att assistansersättning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanstimmar som assistans lämnats.

Av Försäkringskassans Vägledning om assistansersättning 2003:6 version 6 framgår bl.a. följande. Ibland kan det visa sig att den försäkrade fått per­

sonlig assistans vid andra tider på dygnet än vad som framgår av Försäk­

ringskassans utredning. Personen kan själv bestämma när på dygnet hon eller han behöver assistans. Det finns därför normalt ingen anledning fcir Försäkringskassan att utreda detta närmare. - Vid en omprövning kan det däremot vara lämpligt ta upp sådant med den ersättningsberättigade (s.

146).

Förvaltningsrätten gör följande bedömning.

Av Försäkringskassans beslut framgår att

I'

under den aktuella perioden var beviljad assistansersättning i form av aktiv tid med 1,17 tim-

Sida 3 2697-11

( )

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING

DOM

Enhet 2

mar per natt och med jour under resterande tid av dygnsvilan, totalt 112,53 timmar mellan kl. 23.00- 10.00 för augusti 2010.

I

målet är ostridigt att I har redovisat 258,5 timmar aktiv tid för nattvilan under augusti 2010. Vidare har framkommit att han redovisat aktiv tid under hela nätter under perioden december 2009 - juli 2010. Frå- gan i målet är om r . har haft rätt att förlägga sin assistans natte- tid i denna utsträckning.

Av Försäkringskassans Vägledning framgår att den försäkrade har möjlig­

het att förlägga sin assistans vid andra tider på dygnet än vad som beviljats av kassan. Förvaltningsrätten delar dock kassans bedömning att aktiv tid inte regelmässigt och över längre tid kan tas ut nattetid i fall då behov av sådan assistans inte kan styrkas medicinskt. I har redovisat cirka åtta timmar aktiv tid nattetid i augusti 2010. I målet har inte fram­

kommit omständigheter som visar att han har ett behov av kontinuerligt aktiv personlig assistans nattetid i sådan omfattning. Förvaltningsrätten finner därför att Försäkringskassan har haft fog för sitt beslut att dra av det antal ej beviljade timmar som I . redovisat nattetid från den to- tala summan för redovisade timmar. Överklagan ska avslås.

HUR MAN ÖVERKLAGAR,

se bilaga 2 (DV 3104/lD).

\

Tommy Svensso

&{!vt'iil,111/t-

I avgörandet har deltagit, förutom ordförande Tommy Svensson, nämnde­

männen Lena Berglert, Solveig Danielsson och Hervor Wallentin.

Sida4 2697-11