6 Avslutande analys
6.6 Avslutande synpunkter
Jag har i detta arbete utrett vilka bedömningskriterier som gäller för olika typer av åtgärder från målbolagsstyrelsens sida, och diskuterat var gränsen går för att olika åtgärderna ska anses tillåtna. Vissa andra frågor som är relevanta för gränsdragningen har även diskuterats. Bestämmelserna i ABL kombinerat med 5 kap. 1 § LUA medför att utrymmet i svensk rätt för vidtagandet av typiska försvarsåtgärder är mycket begränsat, vilket har framgått i avsnitt 4. När det gäller andra typer av åtgärder som kan användas i försvarssyfte har det visats i avsnitt 5 att det i flera fall är oklart var gränsen går mellan tillåtna respektive otillåtna åtgärder. Ledning och tolkningsstöd kan ofta hämtas från AMN:s uttalanden eller Takeover Code, men bedömningen är inte alltid självklar.
Även om AMN kan konsulteras innan åtgärder vidtas av målbolagsstyrelsen är jag av uppfattningen att det är fördelaktigt med en reglering som ställer upp tydliga ramar för marknadens aktörer. Styrelseneutralitetsregeln i LUA är en mycket brett formulerad bestämmelse som innefattar många olika typer av åtgärder. För att tydliggöra vilka åtgärder som är tillåtna att vidta och var gränsen ska gå för tillåtlighet förordar jag att det införs en mer detaljerad reglering, förslagsvis genom en revidering av takeover-reglerna. Även om förarbetena till 5 kap. 1 § LUA och AMN:s avgöranden ger ledning för vilka åtgärder som ska anses kräva bolagsstämmans godkännande så finns det fortfarande ett antal gråzoner där det är oklart när en åtgärd ska anses tillåten. För detta ändamål kan
intryck tas från Takeover Code, som i större utsträckning än svensk reglering har fler konkreta riktlinjer för enskilda typer av åtgärder. Som exempel kan nämnas riktlinjerna för vad som ska utgöra ”material amount” vid förvärv och avyttringar enligt regel 21.1, och de maxbelopp som gäller för breakup fees.
Att i oklara fall hänvisa till Takeover Code för att på så sätt få konkreta riktlinjer till den svenska regleringen kan vara en tillfredsställande lösning i ett enskilt fall, men leder enligt min mening till bristande tydlighet och förutsebarhet för aktörerna på marknaden. Eftersom Takeover Code inte hör till gällande rätt i Sverige går det inte att förlita sig på att en åtgärd som skulle vara acceptabel för engelska bolag även skulle accepteras av AMN. Att införa konkreta riktlinjer för olika typer av åtgärder i de svenska takeover-reglerna skulle därför enligt min uppfattning ge en klarare bild av målbolagsstyrelsens möjligheter och skyldigheter att vidta åtgärder under en takeover-process.
Käll- och litteraturförteckning
Aktiemarknadsrättsliga direktiv och regelverk
Europaparlamentets och rådets direktiv 2004/25/EG av den 21 april 2004 om uppköpserbjudanden. [cit. takeover-direktivet]
Börsregler NGM Equity, 1 januari 2019
City Code on Takeovers and Mergers, The Panel on Takeovers and Mergers, 12 september 2016 [cit. Takeover Code]
Kollegiet för svensk bolagsstyrnings regler om offentliga uppköpserbjudanden avseende aktier i svenska aktiebolag vilkas aktier handlas på vissa handelsplattformar, 1 april 2018. Regelverk för emittenter, Nasdaq Stockholm, 3 januari 2018.
Takeover-regler för Nasdaq Stockholm Nordic Growth Market NGM, Kollegiet för bolagsstyrning, 1 april 2018 [cit. takeover-reglerna]
Offentligt tryck
Prop 2005/06:140, Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden. SOU 2005:58, Ny reglering av offentliga uppköpserbjudanden.
Winter, Jaap, Schans, Christensen, Garrido, Garcia, José Maria, Hopt, Klaus J., Rickford, Jonathan, Rossi, Guido & Joëlle, Simon, Report of The High Level Group of Company Law Experts on issues related to Takeover Bids in the European Union, 2002. [Cit. Winter- rapporten]
Litteratur
Bergström, C, Samuelsson, P, Aktiebolagets grundproblem, uppl. 5, Norstedts Juridik 2015.
Broneus, S, Stattin, D, Lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden: kommentar och referenser, Thomson Reuters 2010.
Dotevall, R, Aktiebolagsrätt: fördjupning och komparativ belysning, uppl. 1, Norstedts juridik 2015.
Easterbrook, F H, Fischel, D R, The Proper Role of a Target’s Management in Responding to a Tender Offer, Harvard Law Review, volym 94, utgåva 6, 1981, s. 1161-1204.
Eklund, K, Stattin, D, Aktiebolagsrätt och aktiemarknadsrätt, uppl. 2, Iustus 2016 Forssman, M, Företagsöverlåtelser: en introduktion till den legala processen, uppl. 2, Wolters Kluwer 2015.
Gaughan, P A, Mergers, Acquisitions, and Corporate Restructurings, uppl. 6, Wiley 2015 Jonsson, T, Försvarsmetoder mot fientliga företagsförvärv, JT nr 4 1996/97 s. 887-913. Kleineman, J, Rättsdogmatisk metod, i: Nääv, M, Zamboni, M (red), Juridisk metodlära, uppl. 2, Studentlitteratur 2018, s. 21- 46.
Lindskog, S, I gränslandet mellan aktiebolagsrätt och börsrätt, i: Sevenius, R, Örtengren, T (red.), Börsrätt, uppl. 4, Studentlitteratur 2017, s. 53-72.
Manne, H G, Mergers and the Market for Corporate Control, The Journal of Political Economy, volym 73, utgåva 2, 1965, s. 110-120.
Melin Jakobsson, A, Sevenius, R, Publika företagsförvärv, i: Sevenius, R, Örtengren, T (red.), Börsrätt, uppl. 4, Studentlitteratur 2017, s. 339-356.
Nyström, G, Olsson, R, Sjöman, E, Skog, R, Takeover-reglerna: en kommentar till lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden och börsernas takeover-regler, uppl. 5, Norstedts juridik 2018.
Patrone, M R, Sour Chocolate: The U.K. Takeover Panel’s Improper Reaction to Kraft’s Acquisition of Cadbury, volym 8, 2011.
Payne, J, Takeovers in English and German Law, uppl. 1, Hart Publishing 2002.
Romano, R, A Guide to Takeovers: Theory, Evidence, and Regulation, Yale Journal on Regulation, volym 9, utgåva 1, 1992, s. 119-180.
Sjöman, E, Skog, R, Reviderade svenska takeover-regler – skärpta bestämmelser som s.k. budrelaterade arrangemang och om bundenhet vid uttalanden, Nordisk tidsskrift for Selskabsret, häfte 1, 2015, s. 41-45.
Stattin, D, Företagsstyrning: en studie av aktiebolagsrättens regler om ägar- och koncernstyrning, upp. 2, Uppsala universitet 2008. [cit. Stattin 2008a]
Stattin, D, Om due diligence-undersökningar vid takeovererbjudanden, SvJT, 2008, s. 733-762. [cit. Stattin 2008b]
Stattin, D, Takeover – Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden enligt svensk rätt, Thomson Reuters 2009. [cit. Stattin 2009]
Stattin, D, Bolagsledningens plikter i aktiemarknadsbolag, i: Sevenius, R, Örtengren, T (red.), Börsrätt, uppl. 4, Studentlitteratur 2017, s. 413-439. [cit. Stattin 2017]
Ydén, K, Målbolagsstyrelsens roll vid offentliga uppköpserbjudanden – med fokus på due diligence-frågor, JT, 2008, s. 340-355.
Övrigt
Lindgren, M, Mölne, V, Fransk vårdjätte lägger bud på Capio, Dagens industri, 13/7 2018, http://www.di.se.
Morris, B, The Cadbury Deal: How it changed takeovers, BBC, 2/5 2014, http://www.bbc.com.
Key to Nordic Takeovers, uppl. 7, Linklaters Advokatbyrå 2018.
Review of Certain Aspects of the Regulation of Takeover Bids, The Takeover Panel Code Committe, 2010/22.