5.3 Undersökning
5.3.1 Begreppet undersökning i mineralsammanhang
Begreppet undersökning är således av central betydelse i
mineralsamman-hang och bland annat av denna anledning har lagstiftaren valt att i 1 kap. 3 §
första stycket minerallagen definiera begreppet
603.
Med undersökning avses arbete i syfte att påvisa en fyndighet av ett
koncess-ionsmaterial och att utröna fyndighetens sannolika ekonomiska värde och
dess beskaffenhet i övrigt, i den mån sådant arbete innebär intrång i
markä-garens eller annan rättighetshavares rätt.
Av paragrafen framgår inledningsvis att med undersökning i lagens
me-ning avses endast arbete vars syfte är att påvisa en fyndighet av
koncess-ionsmaterial. Vilka mineral som är koncessionsmaterial framgår av en
upp-räkning i lagens 1 kap. 1 §. En konsekvens av begränsningen till
koncess-ionsmaterial är att något tillstånd för undersökning inte kan lämnas av
berg-mästaren i de fall sökandens syfte är att leta efter mineraler vilka inte är
koncessionspliktiga. I dessa situationer är sökanden alltså hänvisad till att nå
603Termen undersökningsarbete infördes i minerallagstiftningssammanhang med tillkomsten av 1938 års gruvlag. Dessförinnan användes termen försöksarbete.
143
en överenskommelse med markägaren. Inte heller i dessa situationer är det
dock möjligt för parterna att helt självständigt fatta beslut om utvinning
ef-tersom hänsyn bland annat måste tas till regleringen i miljöbalken.
Vidare krävs enligt paragrafen att arbetet, för att definieras som
under-sökning, medför intrång i markägarens eller annan rättighetshavares rätt.
Arbete på annans fastighet i syfte att upptäcka brytvärda fyndigheter av
kon-cessionsmaterial som inte innebär intrång i markägarens eller annans rätt kan
alltså företas utan Bergsstatens eller markägarens tillstånd så länge arbetet
kan anses tillåtet enligt de regler som redogjorts för ovan under rubriken
eftersökning. Definitionen av begreppet undersökning kan alltså sägas
defi-niera gränsen mellan eftersökning och undersökning.
Det av lagstiftaren valda sättet att definiera undersökning är för övrigt
nå-got märkligt och lagstiftningstekniskt ovanligt. Som paragrafen nu är
formu-lerad innehåller den såväl en definition som en materiell bestämmelse.
604Det
sätt på vilket definitionen är konstruerad medför enligt min uppfattning att
den blir onödigt svårtolkad. Ett bättre sätt hade enligt min mening varit att i
en inledande bestämmelse definiera undersökningsarbete som de åtgärder
som vidtas i syfte att påvisa en fyndighet av koncessionsmaterial och att
utröna fyndighetens sannolika ekonomiska värde och dess beskaffenhet i
övrigt. Denna bestämmelse skulle sedan följas av en bestämmelse av vilken
det skulle framgå att tillstånd måste inhämtas i de fall undersökningsarbetet
innebär intrång i markägarens eller annan rättsinnehavares rätt. Ett annat sätt
att utforma regleringen skulle vara att göra allt arbete som syftar till att hitta
koncessionsmaterial, således även det arbete som i dag sker med stöd i
alle-mansrätten, tillståndspliktigt. En sådan utformning skulle förmodligen
un-derlätta förståelsen av regleringen i minerallagen, men samtidigt riskera att
ytterligare försvåra förståelsen av allemansrätten.
När anses då ett arbete medföra intrång i markägarens eller annan
rättig-hetshavares rätt? I propositionen till minerallagen skriver
departementsche-fen inledningsvis att han inte åsyftat att åstadkomma någon förändring i
de-finitionen av begreppen undersökning och bearbetning i förhållande till äldre
rätt. Exempelvis är åtgärder vilka straffrättsligt är att bedöma som åverkan
på marken tillståndspliktiga enligt departementschefen.
605Någon mer
gene-rell vägledning för bedömningen lämnas dock inte i propositionen.
Visserli-gen anförs i specialmotiverinVisserli-gen till förslagets 2 kap. 6 §, vilken behandlar
rätten till förlängning av undersökningstillstånd, att ”[S]om
undersöknings-arbete skall också betraktas sådant forsknings- och utvecklingsundersöknings-arbete som
bedrivs för att göra fyndigheten möjlig att exploatera med lönsamhet”
606.
604
Som exempel på ett annat och vanligare sätt att utforma denna typ av reglering kan nämnas bestämmelserna i miljöbalkens 11 kap. rörande vattenverksamhet. I kapitlets 2 § definieras vad vattenverksamhet är och 9 § anges att det för vattenverksamhet som huvudregel krävs tillstånd.
605Prop. 1988/89:92 s. 85.
606
144
Sättet att uttrycka sig skulle kunna tolkas som att regeringen anser att
under-sökningsarbete även kan bestå i arbetsinsatser vilka inte kräver en faktisk
och fysisk beröring av marken i undersökningsområdet
607.
Mot denna tolkning talar dock det faktum att departementschefen i
propo-sitionen till 1974 års gruvlag uttrycker att en förlängning av ett
undersök-ningstillstånd bara ska vara aktuellt i de situationer där tillståndshavaren
”utnyttjat det inmutade området för ändamålsenligt undersökningsarbete
eller i varje fall att det finns anledning att anta att han kommer att göra
det”.
608Några rader längre fram i texten skriver departementschefen att
”[u]nder förutsättning att inmutaren använder inmutningsområdet för
ända-målsenligt undersökningsarbete skall han sålunda kunna påräkna förlängning
av undersökningstiden med tre år.”
609Även Delin tycks i sin kommentar till
1974 års minerallagstiftningar vara inne på att inmutaren har rätt till
förläng-ning i de fall inmutaren visar att han ”använder inmutförläng-ningsområdet för
ändamålsenligt undersökningsarbete”.
610I ett kammarrättsavgörande från 2010 där det sökande bolaget yrkat på
förlängning av giltighetstiden för ett undersökningstillstånd och till grund för
yrkandet anfört bland annat gjorda forsknings- och utvecklingsarbeten, anför
domstolen inledningsvis i sina domskäl att minerallagen uppställer ett krav
på faktiskt (min kursivering) intrång i fastighetsägarens eller annan
rättig-hetshavares rätt.
611Då inga av de aktiviteter bolaget utfört kunde anses som
ändamålsenliga undersökningar i minerallagens mening förelåg inte heller
någon rätt till förlängning av undersökningstillståndet enligt domstolen. Av
domstolens sätt att uttrycka sig ligger det nära till hands att anta att de, i
lik-het med Bergsstatens inställning i målet, anser att undersökningsarbete i
minerallagens mening avser arbeten som faktiskt utförs på fastigheten och
innefattar en fysisk kontakt med fastigheten.
Enligt vad som anförs i propositionen till 1991 års minerallag motsvarar
den föreslagna definitionen av begreppet undersökning i huvudsak den av
minerallagskommittén förslagna.
612Kommitténs förslag till definition
inne-höll dock ingen skrivning om att endast arbeten vilka medför intrång i
mar-kägarens eller annan rättsinnehavares rätt ska definieras som undersökning.
Tillägget till definitionen kommenteras vare sig i lagrådsremissen, av
lagrå-det, av remissinstanserna eller i statsrådsanförandet. På vems initiativ och av
vilken anledning tillägget skett framgår således inte. Eftersom 1991 års
pro-position i sammanhanget framhåller att ingen ändring i förhållande till äldre
607
Redan år 1945 uttalade första lagutskottet i samband med sitt utlåtande över förslaget att till de koncessionspliktiga ämnena i stenkolslagen lägga till även uran, att de inte ansåg analys av äldre borrkärnor utgöra undersökningsarbete i dåvarande gruvlags mening. Se Första lagut-skottet, år 1945 nr. 54 s. 9-10. 608Prop. 1974:32 s. 155. 609 Prop. 1974:32 s. 155. 610 Delin (1977) s. 101. 611Kammarrätten i Sundsvall, mål nr 2670-09. 612 Prop. 1988/89:92 s. 85.
145
rätt är åsyftad finns anledning att undersöka om och i så fall vad som yttras
om begreppet undersökning i förarbetena till 1974 års
minerallagstiftning-ar.
613I propositionen till 1974 års lag om vissa mineralfyndigheter skriver
de-partementschefen som inledning till ett avsnitt där han diskuterar
definition-en av begreppet undersökning, att definition-endast åtgärder av viss kvalificerad
be-skaffenhet är att bedöma som undersökning.
614Departementschefen fortsätter
sedan med hänvisningar till såväl 1960 års uranlag som till 1963 års
stenkol-slag och dessas förarbeten. Av dessa framgår bland annat att ett arbete ”som
icke inkräktar på jordägarens rätt”
615inte heller ska anses utgöra
undersök-ning i lagens meundersök-ning. Arbeten som däremot inkräktar på jordägarens rätt
skulle alltså utgöra undersökning i lagens mening. I ett annat sammanhang
skriver departementschefen i 1960 års proposition att ”[d]et skydd uranlagen
ger hindrar emellertid ej att annan söker efter uran på sätt som kan ske utan
intrång i jordägarens rätt”
616(min kursivering). Här kan till att börja med
konstateras att stora likheter i formulering föreligger mellan skrivningen i
1960 års proposition och definitionen av undersökning som den är uttryckt i
nu gällande minerallag. Vidare tycks departementschefen i 1960 års
propo-sition använda begreppet inkräkta och intrång synonymt. Begreppen används
även i nutid synonymt, även om det ibland kan föreligga viss skillnad.
In-trång kan exempelvis göras med rättsligt stöd och behöver därför till skillnad
från intrång inte vara klandervärt.
617Avgörande för bedömningen om ett
arbete kan anses inkräkta på jordägarens rätt menar departementschefen i
1960 års proposition vara om de objektiva rekvisiten för skadegörelse eller
åverkan är uppfyllda. Under, som det verkar, påverkan av dessa
motivutta-landen föreslog föredragande statsråd i 1974 års proposition att begreppet
undersökning i lag om vissa mineralfyndigheter borde tolkas på samma sätt
som i uranlagen och stenkolslagen vilket skulle innebära att endast åtgärder
vilka medför förstörelse eller skada ska bedömas som undersökning.
618De-partementschefens sätt att uttrycka sig ger intryck av att han var av
uppfatt-ningen att endast åtgärder vilka medför fysisk förstörelse eller fysisk skada
bör vara att anse som undersökningsarbete.
Varken 1960 års uranlag eller 1974 års lag om vissa mineralfyndigheter
innehåller någon materiell bestämmelse liknande den i nuvarande
mineralla-gen vars innebörd är att undersökningsarbete föreligger endast om arbetet
innebär intrång i markägarens eller annan rättsinnehavares rätt. Eftersom
intrång numera är en legal förutsättning för att ett arbete ska klassificeras
613 Prop. 1988/89:92 s. 85. 614 Prop 1974:146 s. 79. 615Prop. 1960:160 s. 67-68. 616 Prop. 1960:160 s. 69. 617
Se till exempel expropriationslagens rätt till intrångsersättning utan krav på klandervärt beteende.
618