5.3 Undersökning
5.3.2 Förutsättningar för undersökningstillstånd
5.3.2.1 Hinder mot undersökningstillstånd
Av 3 kap. 6 och 7 §§ minerallagen framgår att det inom vissa områden som
utgångspunkt är förbjudet att utföra undersökningsarbete. För vissa av dessa
områden är förbuden undantagslösa medan det för andra är möjligt att
er-hålla dispens. Frågan om dessa aspekter ska beaktas redan vid
tillstånds-prövningen enligt 2 kap. 2 § minerallagen har prövats rättsligt av
Kammar-rätten i Sundsvall.
625Kammarrätten fann att sådana omständigheter som
en-ligt 3 kap. 6 eller 7 §§ minerallagen faktiskt kan förhindra
undersökningsar-beten i vissa områden och som måste beaktas av tillståndshavaren innan
denne påbörjar undersökningsarbeten, inte ska beaktas redan vid
tillstånds-prövningen. Detta synsätt stämmer också väl överens med den av lagstiftaren
tänkta ordningen att det är tillståndshavaren själv som ska förvissa sig om
hinder enligt 3 kap. 6 och 7 §§ minerallagen föreligger för det aktuella
om-rådet och om så är fallet ansöka om dispens.
626623
Prop. 1988/89:92 s. 91.
624
Prop. 2004/05:40 s. 38.
625Kammarrätten i Sundsvall, Avd. 5, nr 770-1995 och 921-1995.
626
149
De hinder som framgår av de aktuella paragraferna och som är
undantags-lösa borde dock beaktas redan vid tillståndsprövningen. Bergsstaten borde
till exempel inte utfärda undersökningstillstånd i områden vilka ligger
be-lägna i nationalparker då det i dessa områden saknas möjlighet att få till
stånd en ändamålsenlig undersökning.
I mineralförordningens 6 § anges att bergmästaren ska skicka kopior av
meddelade undersökningstillstånd och kartor till länsstyrelse och kommun.
Ett syfte med denna regel torde vara att i ett så tidigt skede som möjligt
eta-blera en kontakt mellan prospektören och berörda samhällsorgan för att
till-ståndshavaren ska få kännedom om kommunala planer och särskilt
skydds-värda områden.
627Även av departementschefens sätt att uttrycka sig framgår
att han genom regeln ville få kommuner och länsstyrelser att sätta sig i
kon-takt med tillståndsinnehavare, ligger ansvaret för att iaktta
hindersbestäm-melserna i minerallagens 3 kap. 6-7 §§ på tillståndshavaren. Detta innebär att
en prospektör som visserligen har meddelats undersökningstillstånd för ett
visst område kan göra sig skyldig till brott, till exempel skadegörelse, om
han utan dispens från hindersbestämmelserna påbörjar ett
undersökningsar-bete i det aktuella området.
628Redan de omständigheter som enligt 3 kap. 6 och 7 §§ minerallagen kan
hindra prospektering i ett område visar på hur annan lagstiftning inverkar på
möjligheterna för en prospektör att faktiskt få utföra undersökningsarbete i
ett område. Uppräkningen i 3 kap. 6 och 7 §§ minerallagen anger dock inte
uttömmande vilken annan lagstiftning som kan vara tillämplig på
verksam-het som omfattas av minerallagen.
629Detta framgår istället explicit av 1 kap.
7 § minerallagen i vilken hänvisning också sker till lagstiftning vilken inte
aktualiseras i 3 kap. 6 eller 7 §§ minerallagen.
630Frågan är dock om det
end-ast är till den i 1 kap. 7 § uttryckligt angivna lagstiftningen som hänsyn
be-höver tas när det gäller att avgöra om undersökningsarbete ska få utföras? I
propositionen till minerallagen uttrycks bland annat att ”[e]n rätt enligt
mi-nerallagen är en visserligen nödvändig men ingalunda tillräcklig
förutsätt-ning för att bedriva verksamhet som omfattas av minerallagen”
631och i
pro-positionens allmänna del anförs också att ”[l]iksom hittills kommer annan
lagstiftning att vara tillämplig på undersökningsarbeten”.
632Minerallagskommitténs förlag till lagtext hade en något annorlunda
ut-formning jämfört med den slutligen antagna och ännu gällande lydelsen av 1
kap. 7 § minerallagen. I kommitténs förslag avslutas uppräkningen av
för-fattningar vilka ska beaktas parallellt med minerallagen med formuleringen
627 Prop. 1988/89:92 s. 59-60. 628 Prop. 1988/89:92 s. 97. 629Prop. 2004/05:40 s. 45. 630
De lagstiftningar till vilka det hänvisas är miljöbalken, plan- och bygglagen, lagen om kulturminnen m.m., lagen om kärnteknisk verksamhet samt strålskyddslagen.
631Prop. 1988/89:92 s. 87.
632
150
”…och andra författningar.”
633Skälet till valet av formulering var enligt
kommittén att de haft motsvarande bestämmelser i 1974 års lag om vissa
mineralfyndigheter och 1974 års gruvlag som förebilder.
634Av dessa två
lagar är det dock bara den första som innehåller en bestämmelse med samma
avslutning som den av kommittén föreslagna. Av propositionen till 1974 års
lag om vissa mineralfyndigheter framgår också att tanken med den valda
formuleringen var att den typ av verksamhet som lagen reglerade också
skulle vara underkastad prövning enligt annan offentligrättslig lagstiftning
rörande användningen av mark och vatten.
635Att verksamhet som omfattades
av 1974 års gruvlag också ansågs vara underkastad reglering i annan
lag-stiftning än den i gruvlagen explicit omnämnda framgår av uttalanden i
pro-positionen till nämnda lagstiftning.
636Då det varken av minerallagens
ur-sprungliga förarbeten eller av förarbeten
637till senare ändringar av 1 kap. 7 §
minerallagen går att utläsa om den uppräkning av lagstiftningar som sker i
paragrafen ska anses vara uttömmande eller inte måste den objektiva
ordaly-delsen ensam läggas till grund för förståelsen av regelns innebörd.
638Delin
skriver visserligen i sin kommentar till minerallagen att ”[d]en verksamhet
som regleras i minerallagen måste alltid bedrivas med iakttagande av all
övrig lagstiftning”, men ger samtidigt den i minerallagen explicit omnämnda
lagen om kulturminnen m.m. som exempel på en lagstiftning som kan
för-hindra undersökning i ett visst område.
639I praktiken torde det förhålla sig så
att de uppräknade lagstiftningarna också är de som rent faktiskt kan vara
tillämpliga parallellt med minerallagen när det är fråga om användning av
mark och vatten.
640Innebörden av regleringen i 1 kap. 7 § minerallagen innebär att till
exem-pel miljöbalken kan bli tillämplig vid en prövning av om
undersökningstill-stånd trots att ingen hänvisning sker till dess regler i 2 kap. 2 §
mineralla-gen.
641Vanligtvis bedrivs visserligen undersökningsarbete på ett sådant sätt
att miljöbalken inte blir tillämplig, men i de fall det är fråga om så
ingri-pande åtgärder att miljön riskerar att påverkas mer än försumbart blir balken
tillämplig. Till exempel torde balken bli tillämplig i de fall en väg måste
633 SOU 1986:53 s. 12. 634 SOU 1986:53 s. 216. 635Prop. 1974:146 s. 81. 636 Prop. 1974:32 s. 106. 637
I prop. 2004/05:40 s. 45 uttrycks dock att den verksamhet som regleras i minerallagen alltid måste ”bedrivas med iakttagande av all övrig lagstiftning.”
638
Se SOU 1986:53, prop. 1988/89:92 och prop. 1997/98:90
639
Delin (1996) s. 78.
640 I de nyligen presenterade kommittédirektiven 2011:73 uttrycks dock att parallellt med minerallagen ska vid tillståndsgivningen även miljöbalken, plan- och bygglagen och flera
andra lagar tillämpas.
641När det gäller förutsättningarna för erhållande av bearbetningskoncession framgår explicit av 4 kap. 2 § minerallagen att hänsyn ska tas reglerna i 3 och 4 kap. miljöbalken.
151
byggas till undersökningsområdet eller i de situationer sökanden vill företa
provbrytning redan på undersökningsstadiet.
642Ett hinder av annan karaktär är att någon redan meddelats
undersöknings-tillstånd eller bearbetningskoncession för det aktuella området
643. Visserligen
föreligger hinder bara om ansökan avser samma mineral för vilket tillstånd
redan är utfärdat, men eftersom undersökningstillstånd gäller för samtliga
koncessionspliktiga mineral enligt minerallagen förutom olja, gasformiga
kolväten och diamant om inte sökanden begär annat torde hindret i praktiken
vara i hög grad reellt. Även om det redan beviljade tillståndet inte omfattar
samma mineral som det i en senare gjord ansökan är det inte givet att
till-stånd kommer att beviljas på grund av den senare ansökan. Härför krävs
nämligen enligt minerallagen att det föreligger särskilda skäl. Som exempel
på särskilda skäl nämns i propositionen att innehavare av tidigare rättigheter
lämnar sitt medgivande
644. Rimligtvis borde då också ett medgivande från
tillståndshavaren i de situationer där en senare ansökan avser samma mineral
som det redan givna tillståndet omfattar också verkningsfullt kunna
undan-röja hindret för meddelade av undersökningstillstånd.
Inte bara redan meddelade tillstånd kan utgöra hinder. Enligt
mineralla-gens 3 kap. 3 § utgör även en till myndigheten inkommen ansökan, vilken
alltså ännu inte blivit behandlad, hinder för beviljande av senare inkomna
ansökningar. Eftersom det är olika myndigheter som handlägger ärenden
rörande undersökningstillstånd för mineraler respektive
undersökningskon-cession för torv måste uppgifter om inkomna ansökningar kommuniceras
mellan myndigheterna. Såväl mineralförordningen som förordningen om
vissa torvfyndigheter innehåller därför regler om att tillståndsprövande
myn-dighet ska kommunicera inkomna ansökningar med bergmästaren respektive
länsstyrelsen
645.
Som nämnts framgår av mineralförordningens 1 § vad en ansökan om
undersökningstillstånd ska innehålla. En ansökan som inte uppfyller dessa
krav ska dock inte avvisas. Enligt förordningens 4 § ska bergmästaren i
dessa situationer i stället förelägga sökanden att komplettera sin ansökan.
Eftersom föreläggandet ska delges kan sökanden genom att inte låta sig
del-ges fördröja bergmästarens beslut i frågan. Den rättsliga regleringen kan
därför medföra att stora ytor under lång tid blir stängda för prospektering
och att den vars syfte är att utestänga andra från möjligheten att prospektera
under ganska lång tid kan ha framgång med detta. Möjligen skulle
bergmäs-taren i vissa av dessa situationer där den sökande bara vill hindra andra från
642
Prop. 1997/98:90 s. 215.
643
Se minerallagens 2 kap. 4 §. Där framgår också att meddelad koncession enligt lagen (1985:620) om vissa torvfyndigheter utgör hinder för undersökningstillstånd. Lagrummet har för övrigt en missvisande lydelse då torv varken är eller brukar beskrivas som mineral.
644
Prop. 1988/89:92 s. 92.
645Se 3 § tredje stycket mineralförordningen (1992:285) och 8 § första stycket förordningen (1985:626) om vissa torvfyndigheter.