5.2 Olovliga borgensåtaganden
5.2.3 Borgensåtaganden i strid med låneförbuden
Slutligen kan en borgensförbindelse även stå i strid med ABL:s låneförbud. Dels föreligger ett närståendelåneförbud i 21 kap. 1 § ABL, dels ett förvärvslåneförbud i 21 kap. 5 § ABL. Båda låneförbuden omfattar borgensåtaganden.307 Att ett borgensåtagande omfattas av låneförbuden förefaller naturligt, då ett borgensåtagande, likt ett lån, inte innebär att borgensmannen får någon motprestation utöver ränta eller annan avbetalning. Närståendelåneförbudet innebär att ett aktiebolag, enligt 21 kap. 1 och 3 §§ ABL, inte får gå i borgen för någon som enligt bestämmelsen klassas som närstående.308 Bestämmelsen har dock ett antal undantag i 21 kap.
2 § ABL. Dessa undantag medför att ett aktiebolag får ställa borgensförbindelser exempelvis till ett annat bolag i samma koncern, varvid även bolag med utländska ”moderbolag” omfattas enligt 21 kap. 2 § 2 st. 2 p. ABL. Fortsättningsvis innebär undantaget för kommersiella borgensförbindelser att ett borgensåtagande inte strider mot låneförbudet, under förutsättning att det uteslutande är avsett för gäldenärens rörelse och har lämnats av rent affärsmässiga skäl. Enligt 21 kap. 5 § ABL får ett aktiebolag inte heller utställa en borgensförbindelse, om förbindelsen syftar till att gäldenären ska förvärva aktier i bolaget eller ett överordnat bolag i samma koncern. Den enda situationen som kan medföra att ett borgensåtagande är tillåtet om gäldenären ska förvärva aktier i bolaget självt, är om gäldenären är anställd i bolaget. I sådana fall föreligger ett snävt undantag i 21 kap. 6 § ABL. I övrigt är samtliga borgensförbindelser, som syftar till att gäldenären ska förvärva aktier i bolaget eller ett överordnat bolag i samma koncern, otillåtna.
Om ett aktiebolag ingår en borgensförbindelse i strid med 21 kap. 1, 3 eller 5 §§ ABL, är förbindelsen enligt 21 kap. 11 § ABL ogiltig om motparten bort inse att borgensförbindelsen var olaglig. Innebörden härav är att borgensförbindelsen kan förbli giltig, trots att den strider mot något av låneförbuden, om mottagaren varit i god tro. Om ond tro kan påvisas är borgensförbindelsen ogiltig och saknar således rättsverkan. Härutöver kan ett borgensåtagande i strid med låneförbuden medföra både straffrättsliga och skadeståndsrättsliga sanktioner. En ställföreträdare som exempelvis verkställer det förbjudna borgensåtagandet kan, om det skett uppsåtligen eller av grov oaktsamhet, hållas straffrättsligt ansvarig enligt 30 kap. 1 § 1 st. 4 p. ABL. En ställföreträdare som medverkat till ett sådant borgensåtagande kan dessutom bli skadeståndsskyldig, enligt 29 kap. 1 § ABL, om förbindelsen medfört en skada för bolaget. Därvid måste i vart fall oaktsamhet kunna påvisas. Avslutningsvis, om en borgensförbindelse utgör en olovlig värdeöverföring och strider mot ett låneförbud, torde regelverken i 17 och 21 kap. ABL vara parallellt tillämpliga.
307 Angående närståendelåneförbudet, se 21 kap. 3 § ABL.
308 För en uttömmande beskrivning avseende vilka personer som är närstående i lagens mening, se Andersson,
53
Käll- och litteraturförteckning
Offentligt tryck
Prop. 1973:93 Kungl. Maj:ts proposition med förslag till lag om konvertibla skuldebrev m.m. Prop. 1975:103 Om förslag till aktiebolagslag, m.m.
Prop. 1981/82:95 Om låneförbudet i aktiebolagslagen.
Prop. 1993/94:196 Ändringar i aktiebolagslagen (1975:1385) m.m. Prop. 1995/96:214 Förbättrad kapitalförsörjning.
Prop. 1997/98:99 Aktiebolagets organisation. Prop. 2000/01:150 Likvidation av aktiebolag m.m. Prop. 2004/05:85 Ny aktiebolagslag.
SOU 1941:9 Lagberedningens förslag till lag om aktiebolag m.m. SOU 1971:15 Förslag till aktiebolagslag m.m.
SOU 1992:83 Aktiebolagslagen och EG. En anpassning av den svenska lagen till EG:s bolagsdirektiv 1, 2, 3 och 12. Delbetänkande av Aktiebolagskommittén.
SOU 1997:168 Till statsrådet Laila Freivalds. SOU 2001:1 Ny aktiebolagslag.
Rättspraxis
NJA 1914 s. 309. NJA 1935 s. 64. NJA 1951 s. 6 I. NJA 1951 s. 6 II. NJA 1958 s. 186. NJA 1962 s. 182. NJA 1968 s. 375. NJA 1976 s. 618. NJA 1980 s. 311. NJA 1981 s. 1117. NJA 1990 s. 245. NJA 1990 s. 343.54 NJA 1992 s. 717. NJA 1995 s. 418. NJA 1995 s. 437. NJA 1995 s. 742. NJA 2011 s. 429. NJA 2013 s. 117. NJA 2014 s. 604. NJA 2015 s. 359. NJA 2015 s. 578.
Litteratur
Adestam, Johan, Den dokumentvillkorade garantin, Karnov Group Sweden AB, Stockholm, 2014.
Adlercreutz, Axel, Ett rättsfall om borgen, SvJT 1991 s. 69–77.
Almlöf, Hanna & Kristiansson, Hanna, Dispens från de aktiebolagsrättsliga låneförbuden, SvJT 2019 s. 460–481.
Andersson, Jan, Om lagstiftningstekniken kring behörighets- och befogenhetsöverskridande i
ABL, särskilt om särskilda firmatecknare, JT nr 4 2000/01 s. 761–772.
Andersson, Jan, Om vinstutdelning från aktiebolag: En studie av aktiebolagsrättsliga
skyddsregler, Iustus Förlag AB, Uppsala, 1995.
Andersson, Jan, Kapitalskyddet i aktiebolag: En kritisk lärobok, 7 u., Jure Förlag AB, Stockholm, 2020.
Bergström, Clas & Samuelsson, Per, Aktiebolagets grundproblem, 5 u., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2015.
Båvestam, Urban, Aktiebolagslagens låneförbud – är det dags att slopa en seglivad anomali?, Ny Juridik 1:13, s. 7–43.
Croon, Adam, Jura novit curia-principen och sökandet efter en rättssäker rättstillämpning –
ett rättshistoriskt perspektiv, Juridisk Publikation, nr 02/2010, s. 273–281.
Dotevall, Rolf, Skadeståndsansvar för styrelseledamot och verkställande direktör: en
aktiebolagsrättslig studie i komparativ belysning, Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1989.
Eklund, Karin & Stattin, Daniel, Aktiebolagsrätt och aktiemarknadsrätt, 2 u., Iustus Förlag AB, Uppsala, 2016.
Hellner, Jan, Metodproblem i rättsvetenskapen: Studier i förmögenhetsrätt, Jure AB, Stockholm, 2001.
55 Ingvarsson, Torbjörn, Borgensliknande säkerhetsrätter, Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2000.
Jareborg, Nils, Rättsdogmatik som vetenskap, SvJT 2004 s. 1–10.
Kleineman, Jan, Påföljder vid brott mot det s.k. aktiebolagsrättsliga låneförbudet – med
särskilt beaktande av kreditgivaransvaret, JT nr 3 1997/98 s. 707–721.
Lehrberg, Bert, Begreppet förtäckt värdeöverföring – särskilt om rekvisitet ”rent affärsmässig
karaktär för bolaget”, SvJT 2012 s. 537–575.
Lehrberg, Bert, Praktisk juridisk metod, 10 u., Iusté Aktiebolag, Uppsala, 2018.
Lennander, Gertrud, Kredit och säkerhet: Lärobok i krediträtt, 11 u., Iustus Förlag AB, Uppsala, 2015.
Lindskog, Stefan, Om aktiebolags anspråk på grund av olovlig kapitalanvändning; särskilt
om s.k. bristtäckningsansvar, SvJT 1992 s. 81–107.
Lindskog, Stefan, Aktiebolagslagen: 12:e och 13:e kapitlet. Kapitalskydd och Likvidation, 2 u., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1995.
Lindskog, Stefan, Betalning, 2 u., Juno 2018 (tillgänglig som e-bok på Juno, hämtad 2020-04- 16).
Mellqvist, Mikael & Persson, Ingemar, Fordran & skuld, 11 u., Iustus Förlag AB, Uppsala, 2019.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 3 kap. 1 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 7 kap. 47 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 7 kap. 51 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 8 kap 23 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 8 kap. 37 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 8 kap. 41 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 17 kap. 1 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 17 kap. 3 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 17 kap. 6 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
56 Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 17 kap. 7 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. § 1, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 2 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 3 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 5 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 6 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 8 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-09-01.
Nerep, Erik & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 17 kap. 5 §, Lexino lagkommentar (JUNO) 2019-07-01.
Nerep, Erik, Aktiebolagsrättsliga studier – särskilt om kapitalskyddet, Juristförlaget JF AB, Stockholm, 1994.
Nergelius, Joakim (red.), Rättsfilosofi – Samhälle och moral genom tiderna, 2 u., Studentlitteratur AB, Lund, 2005.
Nial, Håkan, Aktiebolags och andra företags borgensförbindelser: Förutsättningarna för
deras rättsliga giltighet, 3 u., Svenska Bankföreningen, Stockholm, 1979.
Nääv, Maria & Zamboni, Mauro (red.), Juridisk metodlära, 2 u., Studentlitteratur AB, Lund, 2018.
Olsen, Lena, Rättsvetenskapliga perspektiv, SvJT 2004 s. 105–145. Peczenik, Aleksander, Juridikens allmänna läror, SvJT 2005 s. 249–272.
Peczenik, Aleksander, Vad är rätt? Om demokrati, rättssäkerhet, etik och juridisk
argumentation, 1 u, Fritzes Förlag AB, Stockholm, 1995.
Penner, James & Melissaris, Emmanuel, McCoubrey & White’s Textbook on Jurisprudence, 5 u., Oxford University Press, Oxford, 2012.
Ross, Alf, Om ret og retfaerdighed: en indforelse i den analytiske retsfilosofi, Nyt Nordisk Forlag, Köpenhamn, 1953.
af Sandeberg, Catarina, Aktiebolagsrätten, 2 u., Studentlitteratur AB, Lund, 2007.
Sandgren, Claes, Är rättsdogmatiken dogmatisk?, TfR, Vol. 118, nr 4–5, 2005, s. 648–656. Sandström, Torsten, Problemet med den särskilda firmatecknarens ”haltande” befogenhet, JT nr 1 2002/03 s. 97–115.
57 Sandström, Torsten, Svensk aktiebolagsrätt, 7 u., Norstedts Juridik AB, 2020.
Skog, Rolf, Om betydelsen av vinstsyftet i aktiebolagslagen, SvJT 2015 s. 11–19. Skog, Rolf, Rodhes Aktiebolagsrätt, 25 u., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2018. Strömholm, Stig, Rätt, rättskällor och rättstillämpning, 5 u., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 1996.
Walin, Gösta & Ingvarsson, Torbjörn, Borgen och tredjemanspant, 4 u., Norstedts Juridik AB, Stockholm, 2013.
Åhman, Ola, Behörighet och befogenhet i aktiebolagsrätten – om aktiebolagets
ställföreträdare och gränserna för deras representationsrätt, Iustus Förlag AB, Uppsala,
1997.
Östberg, Jessica, Styrelseledamöters lojalitetsplikt – Särskilt om förbudet att utnyttja
affärsmöjligheter, Jure AB, Stockholm, 2016.
Östberg, Jessica, Till frågan om behörighet och befogenhet i aktiebolagsrätten i ljuset av
hovrättspraxis, JT nr 2 2019/20 s. 473–480.