4.2.1 Tillämpningsområde
Enligt bestämmelsen i 21 kap. 5 § ABL stadgas att ett aktiebolag inte får ställa säkerhet eller lämna lån, om lånet eller säkerheten syftar till att gäldenären eller någon närstående till denne ska förvärva aktier i bolaget eller i ett överordnat bolag inom samma koncern. Stadgandet i 21 kap. 5 § ABL ger uttryck för förvärvslåneförbudet, och är ett komplement till det mer generella närståendelåneförbudet som beskrivits i kap. 4.1 ovan.263 I praktiken var det förr inte ovanligt att aktieförvärv finansierades genom att bolaget lämnade lån, eller ställde säkerhet, till förvärvaren för att denne skulle kunna förvärva aktier i bolaget.264 Ett sådant förvärv av aktier är riskabelt för bolagets borgenärer, då bolagets tillgångar kommer bestå av en fordran gentemot förvärvaren av aktierna.265 Därmed är bestämmelsen en viktig komplettering till närståendelåneförbudet, då bolaget annars kan riskera att försättas i en situation med samma effekt som om lån eller säkerhet lämnades till en aktieägare, det vill säga att en av bolagets största tillgångar skulle kunna utgöras av en i princip värdelös fordran gentemot en betalningsoduglig aktieägare.266
Av 21 kap. 5 § ABL framgår att ett bolag inte får ge förskott, lämna lån eller ställa säkerhet för att förvärvaren ska köpa aktier i bolaget eller i ett överordnat bolag. Innebörden härav är att bolaget inte, på något sätt, får lämna medel till förfogande för att ett förvärv av sådant slag ska genomföras.267 Ett borgensåtagande som ingås, för att en gäldenär ska kunna låna medel till att
förvärva aktier i det bolag som utställt borgensförbindelsen, är således förbjudet enligt bestämmelsen i 21 kap. 5 § ABL. Dessutom får ett dotterbolag aldrig åta sig en borgensförbindelse för att en förvärvare ska kunna köpa aktier i dess moderbolag, då moderbolaget enligt lagens mening, i förhållande till dotterbolaget, är ett överordnat bolag.268
261 Prop. 2004/05:85 s. 804.
262 Andersson, Kapitalskyddet, s. 343 och Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap 2 §, kap. 2.5.1. 263 Se Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 5 §, Lexino
lagkommentar (JUNO) 2019-07-01 (Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap. 5 §), kap. 1.
264 T.ex. NJA 1951 s. 6 I och II. 265 Andersson, Kapitalskyddet, s. 344.
266 Se prop. 1973:93 s. 92 och Båvestam, s. 5. 267 Prop. 2004/05:85 s. 806.
268 Se även Andersson, Kapitalskyddet, s. 346, Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap. 5 §, kap. 2.5 och
46 Något osäkert kan det dock vara huruvida även ett systerbolag omfattas av förvärvslåneförbudet. Enligt förarbetena förbjuds även ett bolag från att ställa säkerhet eller lämna lån som syftar till att gäldenären ska förvärva aktier i ett, i relation till bolaget, systerbolag.269 Ett systerbolag kan dock inte anses vara överordnat i deras inbördes relation, utan de är snarare att se som sidoordnade.270 Lagtexten ger heller inget stöd för att sidoordnade bolag skulle omfattas av bestämmelsen, då hänvisning uttryckligen görs till att omfatta överordnade bolag. Lagtexten måste därmed även vinna företräde framför lagförarbetena.271 Även Skatteverket har, i ett ställningstagande, anfört att sidoordnade bolag inte ska anses innefattas i begreppet överordnat bolag.272 Även om Skatteverkets ställningstagande inte innebär att frågan är slutlig avgjord, torde det i vart fall indikera att lagtexten ska tolkas på det sättet att ett systerbolag inte kan anses vara överordnat i förhållande till dess systerbolag.273 Därigenom torde det stå klart att ett aktiebolag är förhindrat att utställa en borgensförbindelse i syfte att gäldenären ska förvärva aktier i bolaget, eller ett annat överordnat bolag inom samma koncern. Enligt argumentationen ovan omfattas dock inte sådana bolag som är sidoordnade. Ett aktiebolag kan således ställa en borgensförbindelse för att en gäldenär ska förvärva aktier i bolagets systerbolag, utan hinder av förvärvslåneförbudet i 21 kap. 5 § ABL. Därvid torde även klargöras att bestämmelsen endast omfattar svenska aktiebolag, då lagtexten hänvisar till bolag inom samma koncern. Detta medför, genom en tolkning av 1 kap. 11 § och koncerndefinitionen, att en borgensförbindelse som lämnas från ett underordnat svenskt aktiebolag för att gäldenären ska förvärva ett utländskt överordnat bolag inte omfattas av förbudet i 21 kap. 5 § ABL.274
4.2.2 Undantag från förvärvslåneförbudet
Till skillnad från de fyra stadgade undantagen från närståendelåneförbudet, föreligger endast ett begränsat undantag från förvärvslåneförbudet.275 I 21 kap. 6 § ABL föreskrivs att bolagets anställda, i vissa särskilda fall, intar en särställning och därmed undantas från tillämpning av förvärvslåneförbudet. Genom undantaget får bolag i vissa fall möjlighet att exempelvis erbjuda sig att gå i borgen för sina anställda, för att dessa ska kunna förvärva aktier i bolaget. Undantaget innefattar dock relativt snäva begränsningar.276 Enligt 21 kap. 6 § 1 st. 1 p. ABL får ett sådant borgensåtagande inte överstiga två prisbasbelopp. Prisbasbeloppet ska beräknas i enlighet med 2 kap. 6 och 7 §§ socialförsäkringsbalken (2010:110).277 Därutöver måste erbjudandet, enligt 21 kap. 6 § 1 st. 2 p. ABL, rikta sig till minst hälften av bolagets anställda och måste återbetalas genom regelbundna amorteringar inom fem år. Utöver dessa krav måste täckning även finnas i bolagets bundna kapital enligt bestämmelsens andra stycke, samtidigt som hänsyn måste tas till försiktighetsregeln.278
269 Prop. 2004/05:85 s. 806.
270 Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap. 5 §, kap. 2.5. 271 Se även Båvestam, s. 21.
272 Skatteverket 2009-04-20, dnr 131 373903-09/111.
273 Se även Båvestam, s. 21 och Andersson, Kapitalskyddet, s. 346. 274 Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap. 5 §, kap. 2.5.
275 Nerep, Erik, Adestam, Johan & Samuelsson, Per, Aktiebolagslag (2005:551) 21 kap. 6 §, Lexino
lagkommentar (JUNO) 2019-07-01, kap. 2.1 och Nerep s. 349.
276 Skog, s. 112 och Nerep s. 350.
277 År 2020 är prisbasbeloppet 47 300 kr, vilket medför att ett borgensåtagande till förmån för en anställd inte får
överstiga 94 600 kr för att undantaget i 21 kap. 6 § ABL ska kunna tillämpas.
278 Skog, s. 112 och Nerep, Adestam & Samuelsson, 21 kap. 6 §, kap. 2.2–2.3. Beloppsspärren och
försiktighetsregeln ska därvid tillämpas i enlighet med 17 kap. 3 § ABL. Följaktligen hänvisas till kap. 3.4.1 ovan i fråga om tillämpning av 21 kap. 6 § 2–3 st. ABL.
47 Att anställda undantas från förvärvslåneförbudet, om än i begränsad omfattning, syftar till att åstadkomma en bred spridning av ägande i aktiebolag. Därvid anses det vara viktigt att undvika maktkoncentrationer, och att anställda äger aktier och får ekonomisk hjälp av bolaget att förvärva dessa anses bidra till ett spritt ägande. Därutöver förstärks de anställdas samhörighet och inflytande i bolaget. Ett spritt ägande, där anställda innehar aktier i bolaget, medför ett ägarengagemang som kan ligga i bolagets, och därigenom även borgenärernas, intresse.279 Således får ett aktiebolag utställa en borgensförbindelse för att dess anställda ska belåna sig från en annan aktör och sedermera förvärva aktier i bolaget, under förutsättning att reglerna i undantagsbestämmelsen efterlevs. Avslutningsvis kan även dispens medges från låneförbuden, enligt 21 kap. 8 § ABL.280