DOM J. Meddelad i Jönköping. Processjuridiska enheten/malmö Box Malmö

·'

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning

l DOM

2012-07-1 J

Sida 1 (4) Mål nr 2830-11

l(lapndenlornbudct MoqMrten/ombudet F�

fOn"altninplCten Sotiabcyrelscn

F!lr klnncdom F!!r fttgAnl F!lr delgivning

Dok.Id 123769 Postadress Box 2203 550 02 Jönköping

Meddelad i Jönköping

KLAGANDE

Ombud:

MOTPART Försäkringsk^assan

Processjuridiska enheten/Malmö Box 14069

200 24 Malmö

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Jönköpings dom den 17 juni 2011 i mål nr 4994-10, se bilaga A ^·

SAKEN

Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning (LASS)

KAMMARRÄTTENS

^AVGÖRANDE

Kammarrätten upphäver underinstansemas avgöranden och återförvisar må­

let till Försäkringskassan för ny handläggning i enlighet med vad som anges i domskälen.

Besöksadress Slottsgatan 5

Telefon Telefax

036-15 68 00 (vx} 036-16 19 68 E-post: kammarrattenijonkoping

@

dom.se www.kammarrnttenijonkoping.domstol.sc

Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

KAMMARRÄTTEN

I

JÖNKÖPING

Avdelning 1

DOM

_Sida2

Mål ^nr 2830-11

YRKANDEN M.M.

yrkar att kammarrätten ska besluta att han har rätt till assi­

stanse^rsättning enligt det av regeringen fastställda schablonbeloppet, det vill säga 247 kr per timme, för perioden mars- augusti 2009. Till stöd för sin talan anför han bland annat följande. Han var beviljad assistansersättning med förhöjt belopp under den aktuella perioden. Försäkringskassan har gjort bedömningen att han inte kom upp i de belopp som krävs för att ha rätt till förhöjd ersättning och fastställt hans ersättning till 231 kr per timme, vilket understiger schablonbeloppet. Detta anser han ^vara felakti

gt

. Enligt 10 § LASS f'ar Försäkringskassan besluta om ersättning med förhöjt belopp, det vill säga ett belopp som överstiger schablonbeloppet. Det framgår dock inte att Försäkringskassan har rätt att besluta om ersättning som Wlderstiger schablonbeloppet. Han har köpt assistans för hela det belopp som han har beviljats. Lägsta belopp för utförd assistans är således 247 kr per timme.

Kostnader har förelegat för utfOrd assistans även om Försäkringskassan inte har godkänt dessa som förhöjda kostnader.

Försäkringskassan motsä^tte^r sig ändring av förvaltningsrättens dom.

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Enligt 3 a § LASS lämnas assistansersättning endast under förutsättning att den används för köp av personlig assistans eller ilir kostnader för personliga assistenter.

I 16 a § LASS stadgas att den ersättningsberättigade utan uppmaning ska betala tillbaka sådan ersättning som inte använts för köp av personlig assi­

stans eller för kostnader för personliga assistenter. Återbetalningen ska gö­

ras senast i samband med slutavräkningen enligt 10 §.

KAMMARRÄTTEN

I

JÖNKÖPING

Avdelning l

DOM Sida 3

Mål ^nr 2830-11

Av 5 §förordningen (1993:1091) om assistansersättning framgår att med kostnader för personliga assistenter avses 1. löne- och lönebikostnader, 2.

assistans- och utbildningsomkostnader, 3. kostnader för arbetsmiljöinsatser, 4. personalomkostnader och 5. administrationskostnader.

Tillämpliga bestämmelser i övrigt framgår av förvaltningsrättens dom.

Fråga i målet är i första hand om Försäkringskassans beslut att

har rätt till assistansersättning beräknad på ett timbelopp per bevil­

jad assistanstimme som understiger det av regeringen fastställda schablon­

beloppet är förenligt med LASS.

Som huvudregel betalas assistansersättning ut med ett schablonbelopp per beviljad assistanstimme. Om det finns särskilda skäl kan Försäkringskassan besluta om llirhöjt timbelopp. Av ovan nämnda bestämmelser framgår dock att någon ovillkorlig rätt till ersättning med schablonbelopp inte föreligger, då ersättning endast tar användas till köp av personlig assistans eller för kostnader llir personliga assistenter, och att ersättning som inte använts på avsett sätt ska betalas tillbaka.

har för den i mål^et aktuella perioden inte haft förhöjda kost­

nader för sin assistans på sådant sätt att han har rätt till förhöjt timbelopp.

Han har dock haft kostnader för sin personliga assistans som överstiger det av Försäkringskassan beslutade beloppet. Att en kostnad inte kan läggas till grund för godkännande av ett förhöjt timbelopp betyder inte att den automa­

tiskt ska uteslutas som en kostnad för personlig assistans. Resultatet av en sådan tillämpning av bestämmelserna skulle innebära att den som har för­

höjt timbelopp försätts i en sämre situation än den som erhåller ersättning enligt schablonbelopp vid i övrigt likartade förhållanden. Kammarrätten anser att en sådan inskränkning inte är förenlig med lydelsen av LASS.

ska därför ha rätt till ersättning för alla sina kostnader för köp av personlig assistans, så länge kostnaderna inte överskrider schablon-

KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING

Avdelning I

DOM

Sida4

Mål nr 2830-11

beloppet. Närmare utredning av den faktiska kostnaden bör dock göras av Försäkringskassan. Underinstansemas avgöranden ska därllir upphävas och målet återförvisas till Försäkringskassan för ny handläggning.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4).

Föredragande: Anna Karlsson

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I JÖNKÖPING

Enhet 1

Caroline Carlsson

KLAGANDE

Ombud:

MOTPART

DOM

2011-06-17 Meddelad i Jönköping

Fö^rsäkriⁿgska^ssan

Processjuridiska enheten Malmö Box 14069

20024Malmö

ÖVERKLAGAT BESLUT

Försäkringskassans beslut 2010-04-29, se bilaga 1

SAKEN

Assistansersättning

DOMSLUT

Förvaltningsrätten avslår överklagandet.

YRKANDEN M.M.

Mälnr 4994-10 Domare 1:2

1 yrkar att förvaltningsrätten ska besluta att han har rätt till assistansersättning med schablonbeloppet, dvs. 24 7 kr per timme, för tiden mars - augusti 2009. Han anför bl.a. följande. Han är

beviljad

förhöjt tim­

belopp eftersom han vanligtvis har högre kostnader för sin assistans. Under mars ^-augusti 2009 hade han lägre kostnader än beräknat för sin personli^­ ga assistans. Den genomsnittliga kostnaden uppgick dä till 231 kronor per timme^. Orsaken var bland annat att plaⁿe^rad utbildning inte kunde genom- Dok.Id 34740

BILAGAA Sida 1

(t

!/b ^/C

Postadress Box 2201 550 02 Jönköping

Besöksadress Östra Storgatan 33 A

Telefon

036-15 65 00 036-15 66 55 ^Telefax

E-post:

forvaltningsrattcnijonkoping@dom.se

Ex peditionstid måndag -fredag

08:00-16:00

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I

JÖNKÖPING DOM

2011-06-17

Enhet

1

föras. Han köp^er assistans för hela schablonbeloppet, vilket framgär av räkningar till Försäkringskassan samt av det ^uppdragsavtal som han har tecknat med : ^. Försäk^ringskassans beslut att bevilja

honom

ett lägre belopp än schablonbeloppet strider mot l^agen där det anges att endast högre belopp kan beviljas.

Den

enskilde måste kunna räkna med att scha­

blonbeloppet erhålls för ^utförd assistans. Det kaⁿ inte vara lagstiftarens mening att en person so^m har beviljats förhöjt timbelopp ska hamna i ett sämre läge än ^en person som erhåller schablonbeloppet. Hans redovisade kostnader överstiger de av Försäkringskassan godtagna^. Kostnaderna för obekväm arbetstid är sil.dana som han inte kan råda över. Han har säledes en skuld till assistansanordnaren för dessa kostnader.

Försäkringskassan yrkar i första hand att överklagandet ska avslås och i andra hand att t i ^vart fall inte ska beviljas assistansersättning med ett hög^re belopp än 236 kr per timme. Försäkringskassan anför bl.a.

följande. Under 2009 var schablonbeloppet vid utbetalning av assistans­

timmar 247 kr^. Schablonbeloppet är det belopp som utbetalas om inte för­

höjt timbelopp har bev

�

ljats^. Beslutet är grundat på att det i samban

d

med slutavräkningen för perioden mars till och med augusti 2009 framkom att det belopp som utbetalats inte hade fördelats pä det sätt som förutsattes i beslutet den 2 oktober

2008

om

a

tt bevi

lj

a förhöjt tirnbelopp. I beslutet den 2 oktobe^r

2008

ansåg kassan att det inte förelåg särskilda skäl att be^vilja

fö

rhö

jt timbelopp

för kostnader för obekväm arbetstid. När slutavräkning­

en ska göras ställs varje post för sig^. Enligt 10 § Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993:24) om assistansersättning ska slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersättning med förhöjt timbelopp, göras gent­

emot den genomsnittliga kostnaden per timme för assistansen, alltsä inte mot schablonbeloppet. Då ^-- inte har beviljats förhöjt timbe- lopp för obekväm arbetstid kan inte bortses från det i slutavräkningen.

Slutavräkningen är avsedd som en kontroll av att utbetald assistans har använts på det sätt som avsetts. Det för

2008

beviljade förhöjda ^ti^mbel^op^-

Sida 2 4994-10

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I

JÖNKÖPING DOM

2011-06-17 Enhet

1

pet räknas vid årsskiftet upp på det sätt som anges i 7 § i nä

m

nda RFFS 1993:24. Detta innebär att det förhöjda timbelopp som

t preliminärt har beviljats för 2009 motsvarar 249 kr per timme. Pä den

slutavräkning som• ¹ lämnade in den 3 oktober 2009 stär alla poster föruto

m

tilläg

g

vid obekväm arbetstid i relation till kassans beslut av den 2 oktober 2008 om att bevilja förhöjt timbelopp. Det är således endast kostnaden för obekväm arbetstid som kassan har ifrägasatt. Eftersom kost�

naden är högre än vad kassan preliminärt har beviljat så godtas enbart vad som kan anses

utgöra

tillägg för obekväm arbetstid enli

g

t schablonen.

Tillägget för obekväm arbetstid kan beräknas genom att utgå ifrän att fem procent av lön^ekostnaden i nonnalfallet utgör kostnad för sådan arbetstid.

Detta multipliceras med tillä

g

gsfaktom för sociala avgifter (vilk

e

n är 1,04).

Detta tillv

ä

ga

g

ängssätt anges i Försäkringskassans

vägledning

2003:6 om assistansersättning (version fyra). Försäkringskassan har senare ändra! i vägledningen vilket har fätt till följd att vid den slutavräkning som har gjorts för efterföljande period har kostnaden för obekväm arbetstid beräk­

nats på annat sätt.

D

etta innebär att kostnaden för obekväm arbetstid i vart fall inte kan godtas med ^mer än 19:63 kr per timme, därav kassans andra­

handsyrkande.

DOMS ^KÄL

Den 1 januari 2011 trädde socialförsäkringsbalken (2010:110) i kraft. Där­

igenom har ett stort antal lagar ersatts av socialförsäkringsbalken. Enligt 1 kap. 3 §lagen (2010:111) om införande av socialförsäkringsbalkcn är fortfarande ned

a

n angivna bestämmelse samt de i det överklagade beslutet a

ngi

vn

a bestämmelserna

tillämp

l

iga på ersättningar som avser tid före ikraftträdandet.

Av 10 §lagen om assistansersättning (LASS) framgår att ^assistansersätt­

ning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistans-

Sida 3 4994-10

/

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I JÖNKÖPING DOM

2011-06-17

Enhet

1

timmar som assistans har lämnats. Assistansersättning utges med det be­

lopp per timme som regeringen fastställer för varje år. Om det föreligger särskilda skäl kan Försäkringskassan, efter ansökan, besluta au en ersätt­

ningsberättigad ska

fä

ersättning med ett högre belopp

än

det som reger­

ingen fastställt. Detta belopp

får

dock inte överstiga

det

fastställda beloppet med mer än tolv procent.

Enligt 10 § Riksförsäkringsverkets föreskrifter (RFFS 1993:24) om assi­

stansersättning ska slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersätt­

ning med förhöjt timbelopp, göras gentemot den genomsnittliga kostnaden

per

timme för assistansen.

Av 10 §första stycket Riksförsäkringsverkets allmänna

räd

(RAR 2002:6) om assistansersättning framgår att assistansersättning utbetalas månadsvis med visst belopp för det antal beviljade assistanslimmar som assistans lämnats. Assistansersättning utges med det belopp per timme som reger­

ingen fastställer för varje år. Under

allmänna råd anges

att beloppet per timme bör kunna täcka bl.a. kostnader

för

ob-tillägg.

I 10

§ andra stycket anges vidare att om det finns särskilda skäl kan försäk­

ringskassan, efter ansökan, besluta att en ersättningsberättigad ska

fä

er­

sättning med ett

högre

belopp än det som regeringen har fastställt. Detta belopp

får

dock inte överstiga det fastställda beloppet

med

mer än tolv pro­

cent. Under

allmänna råd

anges att med särskilda skäl

bör

avses behov

^av

assistansinsatser som medför förhöjda

kostnader för den

enskilde.

Sä

till exempel bör kostnaden för arbete pä obekväm arbetstid anses utgöra sär­

skilda skäl för att bevilja ett högre timbelopp om mer än hälften av assi­

stanstimmarna är förlagda till obekväm arbetstid.

Av utredningen i målet framgår bl.a. följande. Enligt beslut den 2 oktober 2008 har Försäkringskassan beviljat 239 kr per assistans-

Sida

4 4994-10

FÖRV ALTNINGSRÅ TTEN

I

JÖNKÖPING DOM

2011-06-17 Enhet 1

timme, eftersom 1 behöve^r ersättning som är högre än det fastställda timbeloppet. I beslutet angavs att han beviljades förhöjd ersätt­

ning för utbildnings- och administrationsomkostnader. Vidare angavs att han inte får någon högre ersättning för löne- och lönebikostnader därför att mindre än hälften av de beviljade assistanstimmarna är förlagda

till

obe­

kväm ^arbet

s

tid^. För 2009

beviljades förhöjd

t

i

^mersättn

i

ng med 249 kr. Under mars - augusti hade lägre kostnader än beräknat för sin personliga assistans. Den genomsnittliga kostnaden upp­

gick till 231 kr per timme. Den verkliga kostnaden för assistansen uppgick

därmed inte

till det beviljade höjda timbeloppet (249 kr) eller schablonbe­

loppet (247 kr).

Den kostnad som är tvistig i målet är kostnaden för tillägg vid obekväm arbetstid^. Av Försäkringskassans journalanteckning av den 2 september 2008 framgår att den totala tid som är förlagd till obekväm arbetstid uppgår till 3 159 timmar per är och övrig tid uppgår t

i

ll 4 201 timmar per är. För­

valtningsrätten finner inte skäl att ifrågasätta Försäkringskassans beräk­

ning.

Förvaltningsrätten gör följande bedömn

i

ng^.

Slutavräkningen, då någon har beviljats assistansersättning med

förhöjt

timbelopp, ska göras gentemot den genomsnittliga kostnaden per timme för assistansen. Under den i målet aktuella tiden hade en ge�

nomsnittlig kostnad som understeg schablonbeloppet och det förhöjda tim­

beloppet. Beträffande kostnaden för obekväm arbetstid har Försäkringskas­

san tidigare funnit att det inte finns särskilda skäl att bevilja en högre er­

sättning för denna kostnad, eftersom mindre än hälften av assistanstimmar­

na är förlagda till obekväm arbetstid. Att beräkna kostnaden för obekväm arbetstid för i målet aktuell tid på sätt som har

gj

orts för efterföljande peri­

od saknas skäl att göra. Ändringarna i den aktuella vägledningen besluta-

Sidas 4994-10

·'

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I JÖNKÖPING DOM

2011-06-17 Enhet 1

des den 3 september 2009. Skäl att bevilja' ersättning med ett högre belopp än det Försäkringskassan har bestämt i det överklagade beslutet saknas därmed för den period som prövningen avser. Överklagan­

det ska därför avslås.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2

(DV 3104/lD).

o!taz _&iAA 1:ferluttrlk

Lena Schön-Barkestam

I avgörandet har även deltagit tre nämndemän.

Sida 6 4994-10

f:a Försäkringskassan Bilaga 1

1

(2)

Datum Personnr/Dicirie nr

Försäkringskassan

www.forsakringskassan.se, 0771-524 524

Ombud:

2010-04-29

Ang:I

Omprövning av besfut

om

assistansersättning

Best ut

Försäkringskassan ändrar beslutet som fattades den 20 november 2009 endast på så vis att du beviljas 233 kronor per assistanstimme för perioden mars till och med augusti 2009.

Beskrivning av ärendet

Försäkringskassan beslutade den 20 november 2009 att bevilja dig 231 kronor per assistanstimme för perioden ^mars till och med augusti 2009. Anledningen till beslutet var att de högre kostnaderna inte står i relation till beslutet om för­

höjt timb^elopp^, varför kostnaderna inte kan godtas.

Du har genom ombud begärt omprövning av beslutet. Du anger att den lägre kostnaden bland annat härrörde från en planerad utbildning som inte kunde genomföras. Du anger vidare att det inte finns någon bestämmelse om att scha­

blonbeloppet kan sänkas. Eftersom du har köpt assistans för hela beloppet ska därför minst schablonbeloppet med 247 kronor utbetalas.

Försäkringskassans motivering

Vid bedömningen av om förhöjt timbelopp ska beviljas görs en prövning av på vilken grund detta ska ske. Varje post beräknas för sig, vilket innebär att hela schablonbeloppet inte kan användas som en utgångspunkt på sätt som du yrkat.

Försäkringskassan har med anledning av din skrivelse gått igenom ärendet på nytt. Det framkommer i handling^arna att du uppfyller kravet på särskilda skäl för rätt till högre ersättning för arbetsledning, utbildning och administrations­

omkostnader. Du har därför beviljats

förhöjt

timbelopp på grund av detta och kostnaderna har således godtagits.

De an

gi

vna omkostnaderna gällande obekväm arbetstid faller dock utanför be­

slutet om förhöjt timbelopp och kan därför inte godkännas. Lönen beräknas där­

för på grundlönen 172,93 kronor samt ett OB-tillägg om 17 ,29 kronor enligt schablon. Försäkringskassan finner ingen anledning att göra någon annan be­

dömning angående detta än vad som gjorts i grundbeslutet, men noterar att fel summa använts vid beräkningen, varför beslutet delvis ändras.

Postadress

Box 70 320. 107 23 Stockholm E-post

www.forsakringskassan.se

Besöksadress

Internetadress

www.forsakrlngskassan.se

Telefon

Telefax 010-1153205

Plus Giro

Org.nr

i:a Försäkringskassan

Försäkringskassan

www.forsakringskassan.se, 0771-524 524

O•tum

2010-04-29

Eftersom de övriga omkostnaderna godkänns i sin helhet med hänsyn till beslu­

tet om

förhöjt

timbelopp,

blir det

slutliga beloppet 233 kronor.

Bestämmelser som besf utet grundas på

Det här beslutet är grundat på 10 § Riksförsäkringsverkets allmänna råd (RAR 2002:6) om assistansersättning, 10 och 17 §§ lag

( 1993:3 89)

om assistansersätt^­ ning jämfört med 20 kap 10 §lagen (1962:381) om allmän försäkring.

Försäkring

�

assan

"'

. 'L' L.( "-

Rose�Marie Ottosson

Du kan överklaga beslutet

Om du anser att det

här

beslutet är fel kan du överklaga det hos förvaltningsrät­

ten. Du ska skriva ti11 förvaltningsrätten, men lämna e ller skicka skrivelsen till Försäkringskassan. Ange vilket beslut du vill överklaga, hur du vill att det änd­

ras och varför. Skriv också ditt namn, personnummer, adress och telefonnum­

mer. Brevet ska vara undertecknat av dig.

Om du anlitar ombud ska en fullmakt i original skickas med. Ombudet kan då underteckna ö^verklagande^t

i

stället för dig.

Försäkringskassan måste få brevet inom två månader från den dag som du har tagit del av beslutet. Ditt överklagande kommer sedan att skickas till förvalt­

ningsrätten.

Ett överklagande ska skickas till Försäkringskassan, box 70 320, 107 23 Stock­

holm.

Poscadre$S

Box 70 320, 107 23 Stockholm c•POSI

www.forsakrlngskassan.se

Besöks adress

rnterneladress

wwv1.farsakringskassan.se

Telefon

Telefax 010-1153205

2 (2)

Ptrsonnr/Dlarlenr

Plus Giro Org.nr