7 Sektorskatalog– bedömning av penningtvätt och finansiering av terrorism
7.23 Advokater och advokatbyråer
Sammantagen sektorsrisk:
Sektor
När det kommer till penningtvätt och finansiering av terrorism avses huvudsakligen advokaters eller advokatbolags verksamhet, då advokaten handlar i en klients namn vid finansiella transaktioner eller fastighetstransaktioner. Det kan också handla om planering eller genomförande av transaktioner, för en klients räkning. (Tjänsterna anges i 1 kap 4 § 1 st lagen (2017:630)).
Allmän beskrivning av sektorn och relaterade produkter eller aktiviteter
Advokatverksamhet och penningtvättslagen
Advokater och advokatbyråer omfattas av lagens tillämpningsområde endast vid utförandet av vissa tjänster. Den övervägande andelen av advokatuppdrag är dock sådana som faller utanför detta område.
Det är alltså explicit för de uppräknade tjänsterna i penningtvättslagen som lagen är tillämplig (1 kap 2 § 20 och 1 kap 4 § 1 st).
Den 1 november 2019 kompletterades penningtvättslagen med nya bestämmelser beträffande tillsyn och ingripanden mot advokater och advokatbolag (bland annat 7 kap PTL och 8 kap 7 § RB).127
Advokatsamfundets tillsyn och utbildning
Advokater har omfattats av penningtvättslagen sedan det andra penningtvättsdirektivet trädde i kraft den 1 januari 2005. Sveriges advokatsamfund utfärdade omedelbart en vägledning för advokater där frågor behandlades som hade särskild betydelse för verksamheten.
Med anledning av nu gällande penningtvättslag (som trädde i kraft den 1 augusti 2017) utformade Advokatsamfundet ett nytt och omfattande vägledningsdokument.128 I dokumentet utformades bindande riktlinjer för att vägleda advokater och advokatbyråer när det kommer till arbetet att förhindra att advokatverksamhet utnyttjas för penningtvätt eller terrorismfinansiering.
Enligt penningtvättslagen och de fjärde och femte penningtvättsdirektiven har Advokatsamfundet en skyldighet att effektivt övervaka och vidta nödvändiga åtgärder för att säkerställa att de som omfattas av lagstiftningen också följer den. Tillsynen säkerställer att lagstiftningen efterlevs samt att advokater och advokatbyråer har den utbildning, administration och de rutiner som krävs. På advokatbyråer som omfattas av lagstiftningen ska till exempel rutiner finnas för kundkännedom, rapportering, bevarande av uppgifter och handlingar, internkontroll, riskbedömning, riskhantering och kommunikation.
Sveriges advokatsamfund införde 2009 en mer aktiv tillsyn över advokater och advokatbyråer beträffande efterlevnaden av penningtvättslagen.129 I första hand handlar det om skriftlig informations-inhämtning, men byråbesök förekommer också i vissa fall.
Advokatsamfundet har sedan 2016 även påbörjat ett systematiserat tillsynsarbete över advokater och advokatbyråer.130 Granskningen har genomförts i olika omgångar där 25 slumpmässigt utvalda advokatbyråer har besvarat frågor i en granskningsrapport. Svaren har därefter sammanställts och analyserats. I de fall där man bedömt att det finns behov av kompletterande uppgifter, eller där brister upptäckts, har dialog inletts med dessa byråer. Syftet är att på bästa sätt åtgärda bristerna.
Tillsynsarbetet fortsätter under 2021 och kommer då i stor utsträckning omfatta advokatbyråer med färre än tio jurister.
127 Se SFS 2019:608, rskr 2019/20:1, bet 2019/20:Ju U2 samt prop 2018/19:125.
128 Se Vägledning för advokater och advokatbyråer beträffande lagstiftningen om bekämpning av penningtvätt och terroristfinansiering – den svenska penningtvättslagstiftningen i ett advokatperspektiv, antagen av styrelsen för Sveriges advokatsamfund den 3 oktober 2019.
Se även Cirkulär nr 18/2019.
129 Bakgrunden till och de närmare övervägandena kring Advokatsamfundets aktiva tillsyn framgår av promemorian En proaktiv tillsyn över advokater och advokatbyråer – en fråga om kvalitet och förtroende, liksom oberoende och självreglering.
130 Se Sveriges advokatsamfunds information Till ledamöterna av Sveriges advokatsamfund. Information angående en effektivare tillsyn av advokatbyråer, Cirkulär nr 28/2015.
7.23Advokater och advokatbyråer
Advokatsamfundet har vidtagit omfattande – ofta kostnadsfria – utbildningsinsatser i form av heldags-kurser för att öka advokaternas kunskap om penningtvättslagen. Sedan 2010 innehåller även delar av de obligatoriska kurserna i en advokatexamen, utbildning om lagstiftningen.
Nyckeltal 2020 Totalt hela sektorn
Verksamma svenska advokater (exkl 33 s k EU-advokater, som utövar
advokatverksamhet i Sverige under sitt hemlands yrkestitel) 6 158
Svenska biträdande jurister vid advokatbyrå 2 711
Antalet advokatbyråer 2 017
Fram till början av år 2020 har totalt 225 av landets advokatbyråer underställts proaktiv tillsyn. Totalt har 5 338 jurister (varav 3 166 advokater) omfattats av Advokatsamfundets tillsynsåtgärder.
Penningtvätt – beskrivning av riskscenario inklusive kända tillvägagångssätt (modus)
• Hotaktörer kan använda advokater för att exempelvis skapa bolagsstrukturer som sedan används för penningtvätt eller för att göra transaktioner legala, i syfte att tvätta pengar.
• Utnyttjande av klientmedelskonto. Detta avser de fall där klienten vill att advokatbyråns klient-medelskonto ska användas för att genomföra de transaktioner som uppdraget rymmer. Advokater och advokatbyråer är, enligt Advokatsamfundets riktlinjer, instruerade att undvika användning av advokatbyråns klientmedelskonto om det inte är nödvändigt och det förefaller rimligt att trans- aktionen sker via klientmedelskontot.
• Fiktiva transaktioner. En viss transaktion inom ett uppdrag är påhittad. Till exempel är en bolags-struktur fiktiv inom ramen för ett annars legalt och ”normalt” uppdrag. Det är i dessa fall viktigt att advokaten förstår varje enskild transaktion, åtgärd eller omständighet inom ramen för uppdraget, för att kunna förhindra att verksamheten utnyttjas i penningtvättssyfte.
• Fiktiva rättstvister. En påhittad rättstvist används som grund för att utverka en dom eller beslut som innebär att pengar kan tas i anspråk och flyttas från en aktör till en annan genom myndig- heternas försorg. På så sätt framstår överföringen till synes som legitim och den som tvättar pengarna kan visa pengarnas ursprung.
Hot – penningtvätt
Omfattning
Advokatsamfundet har ingen egen rapporterings- eller uppgiftsskyldighet. I stället är det advokaterna och advokatbyråerna som har sådan skyldighet.
De rapporter som gjorts i sektorn har innefattat stora summor. Detta beror sannolikt på att advokater – vid misstanke om penningtvätt – rapporterar totala värdet på affärsuppgörelsen. Detta är fallet även om advokatens uppdrag bara omfattat en viss del och kanske inte heller handlat om penningöverföring.
Även om ett affärsupplägg kan omfatta mycket stora summor, är det mycket sällan som advokater hanterar sådana medel i sin verksamhet. Snarare står advokaten oftast för juridisk rådgivning som inte involverar hantering av ekonomiska medel.
Rapporteringen från sektorn är låg, vilket kan indikera en hög hotexponering. Men den låga rappor-teringsfrekvensen hänger troligen samman med att penningtvättslagen ställer en rad skyldigheter som många gånger strider direkt mot advokatbranschens lagstadgade yrkesplikter och kärnvärden.
I penningtvättslagen anges dessutom en rad situationer då advokater inte är skyldiga att rapportera misstänkta transaktioner.
7.23Advokater och advokatbyråer
Det kanske viktigaste skälet för den låga rapporteringsfrekvensen är dock att advokater – i enlighet med lagen och Advokatsamfundets riktlinjer – lägger ner mycket resurser på att vidta åtgärder för nödvändig klientkännedom. Dessutom antar advokater inte erbjudna uppdrag om de inte känner sig trygga i sin kontroll av klient.
Slutligen kan de få rapporterna förklaras av att advokater ofta har en mycket nära och förtrolig relation till klienten samt känner uppdraget i detalj. Detta innebär att oklarheter lättare kan redas ut, och osäkra eller felaktiga rapporter kan undvikas. Den nära relationen mellan advokat och klient – samt advokatens stora juridiska kunskaper – innebär också att risken för penningtvätt inom sektorn får anses betydligt lägre än för många andra verksamhetsutövare. I de fall detta sker är det sannolikt fråga om sofistikerade aktörer med avancerade tillvägagångssätt. Dessa är också svårupptäckta och kan därför inte rapporteras.
Det finns alltså naturliga skäl till att rapporteringsfrekvensen för advokater är låg. Dessutom är det uppenbart att antal rapporteringar inte kan användas som måttstock för hur väl lagstiftningen fungerar i praktiken. Särskilt inte då advokater också lyder under annan lagstiftning, vars syften inte är förenliga med penningtvättslagens rapporteringsplikt. Och vidare är advokater undantagna från rapporteringsplikt i vissa fall enligt penningtvättslagen. Mot denna bakgrund kan hotexponeringen sammantaget uppskattas ligga på en medelnivå.
Anonymitet
Advokater är skyldiga att göra en utförlig utredning för tillräcklig kundkännedom innan ett uppdrag i väsentliga delar får påbörjas. Den nära relationen mellan klient och advokat, liksom advokaternas särskilda juridiska kunskaper, innebär också att det anses svårt för aktörer att vara anonyma. Men vid komplexa och storskaliga penningtvättsupplägg kan det inte uteslutas att hotaktör med hög kapacitet kan ha förutsättningar att vara anonym.
Förmåga hos hotaktören
För att genomföra penningtvätt via sektorn krävs en hög förmåga hos hotaktören. Orsaken är att de tillvägagångssätt som involverar advokattjänster innefattar som regel större affärstransaktioner eller mer omfattande upplägg av komplex karaktär. Detta innebär att det är få aktörer som kan genomföra penningtvätt i sektorn. Samtidigt utgör varje enskilt fall med upplägg av mer komplex karaktär ett relativt stort hot ur penningtvättsperspektiv.
Sammanfattande bedömning
Rapporteringen från sektorn är låg. Detta kan förklaras av den särreglering som finns i lagstiftningen avseende advokater samt de särskilda förutsättningar som advokater verkar under och utför sina upp-drag. De rapporter som förekommer avser höga summor, men advokaternas uppdrag omfattar sanno-likt endast en mindre del av misstänkta fall i penningtvättsupplägget och därmed också en mindre del av den totalt rapporterade summan. Det krävs hög förmåga hos aktörer för att genomföra penningtvätt i sektorn och det är svårt att vara anonym.
Sammanfattningsvis bedöms hotet för penningtvätt i sektorn vara medel (2).
Sårbarhet – penningtvätt
Möjlighet att upptäcka penningtvätt
Penningtvätt i sektorn bedöms främst vara större affärstransaktioner av komplex karaktär vilka till sin natur är omfattande och svåröverskådliga. Många gånger involverar uppläggen ett flertal bolag eller juridiska personer. Skälen för transaktionerna och frågor om huvudman kan vara komplicerade att bedöma. Samtidigt har advokater särskilt goda förutsättningar att upptäcka oegentligheter av olika slag, i egenskap av juridiska experter.
Advokater har också ofta en mycket nära och förtrolig relation till klienten samt god kännedom om vad uppdraget innebär. Det innebär i sin tur att oklarheter lättare kan redas ut. Det finns därför mycket goda möjligheter att försök till penningtvätt upptäcks, om inte aktören har mycket stor kapacitet, kunskap och en noggrant uttänkt plan för att undvika upptäckt.
7.23Advokater och advokatbyråer
Om inte tillräckliga åtgärder om kundkännedom vidtas minskar möjligheten att upptäcka penning- tvätt. Advokaten måste därför undersöka vem den verkliga huvudmannen är och analysera det egentliga ändamålet med uppdraget. Om advokater inte utför dessa kontroller och analyser tillräckligt kan detta i sig utgöra en möjlig sårbarhet.
Den största sårbarheten bedöms vara att advokater riskerar att utnyttjas som möjliggörare i en be-gränsad men viktig del i omfattande penningtvättsupplägg. Hotaktörer med hög kapacitet kan också vända sig till advokater och få hjälp med juridisk rådgivning eller rättsligt biträde för att genomföra brottsliga upplägg som är särskilt anpassade till advokatsektorn. Det kan till exempel röra sig om att skapa en otillåten bolagsstuktur som sedan utnyttjas för mer omfattande penningtvätt.
Regelefterlevnad
Advokater omfattas endast av penningtvättslagen i den mån de utför tjänster som anges i 1 kap 4 § penningtvättslagen. Advokater är inte heller skyldiga att rapportera misstänkt penningtvätt om misstanken uppstår till följd av uppgifter som erhållits i förtroende, när de företrätt en klient i fråga om ett rättsligt förfarande. Detta gäller även rådgivning för att inleda eller undvika ett rättsligt förfarande, liksom då informationen erhållits i samband med att klientens rättsliga situation bedöms (se 4 kap 8 § penningtvättslagen).
Det finns inte något krav på att en advokat ska rapportera misstänkt penningtvätt när ett presum-tivt uppdrag har avböjts till följd av att tillräcklig kundkännedom eller förståelse för uppdraget inte kunde erhållas (se prop 2016/17:173 s 292). Detta medför att det kan finnas fall av penningtvätt som inte rapporteras till Finanspolissektionen vid Polismyndigheten (Fipo) trots att dessa är kända för advokaten. Advokaten har inte någon skyldighet enligt penningtvättslagen samtidigt som tystnads-plikt, klientlojalitet och oberoende ska upprätthållas enligt rättegångsbalken och annan författning.
Lagen om penningtvätt ställer dessutom krav som innebär avsteg från advokatkårens kärnvärden.
Detta har bland annat lett till ovan nämnda undantag från advokaters rapporteringsskyldighet. Det innebär också att tillämpningsproblem uppstår i en rad hänseenden. Rapporterings- och uppgifts-skyldigheten (i PTL) är inte förenlig med den tystnadsplikt som gäller för advokater. Lagkonkurrensen innebär också att rättsläget är oklart i fråga om när och hur advokatens tystnadsplikt bryts av rappor-terings- och uppgiftsplikt.
Frågeförbudet beträffande information som har anförtrotts en advokat, och inom ramen för ett uppdrag, får anses brytas endast på de villkor som anges i 36 kap 5 § rättegångsbalken. Det betyder att samma förutsättningar gäller som då en advokat är skyldig att vittna i domstol. En advokat är dock aldrig skyldig att lämna uppgifter som han eller hon fått del av i samband med ett rättsligt förfarande, eller vid bedömning av klientens rättsliga situation. I vissa fall kan även uppgiftsskyldighet vara utesluten till följd av Europakonventionens bestämmelse om skydd mot självangivelse.
Rapporteringsplikten strider också mot ett annat kärnvärde för advokater, nämligen lojalitetsplikten.
Lojaliteten mot klienten är advokatens främsta uppgift. Den kan bara brytas med stöd av lag och god advokatsed.
Om en advokat har rapporterat en klient till polisen har denne skyldighet att omedelbart frånträda uppdraget.131 När advokaten lämnar uppdraget måste denne göra det på ett sätt som inte står i konflikt med meddelandeförbudet i penningtvättslagen. Men det är inte ett brott att försöka avråda sin klient från olaglig verksamhet, eller att som skäl ange att advokaten inte får främja orätt.
Sammanfattande bedömning
Sektorn skiljer sig från de flesta andra sektorer då penningtvättslagen endast är tillämplig när advokater utför vissa uppräknade uppdrag för klients räkning. I lagen finns dessutom ytterligare undantag som avser advokater och advokatbolag. Till detta kommer att lagstiftningen medför en rad tillämpnings- problem, då den står i konflikt med de skyldigheter som advokater har gentemot klienten.
131 Detta följer av det advokatetiska regelverket (3.4.2. fjärde punkten Vägledande regler om god advokatsed). 7.23Advokater och advokatbyråer
De hotaktörer som kan använda sig av sektorn har sannolikt hög kapacitet. Samtidigt har advokater särskilt goda förutsättningar att upptäcka avvikande aktiviteter och transaktioner. Bedömningen är också att advokater och advokatbolag generellt är mycket väl rustade för att motverka att deras tjänster används som ett led i penningtvätt.
Sammanfattningsvis bedöms sårbarheten för penningtvätt i sektorn vara medel (2).
Risk – finansiering av terrorism
I dagsläget finns inga kända modus där sektorn används för att finansiera terrorism inom ramen för avgränsningen i den nationella riskbedömningen. Sektorns risk för finansiering av terrorism har därför inte bedömts.
7.23Advokater och advokatbyråer