144 Se Bilaga 1 -‐ Terminologi för närmare förklaring
6 Analys och diskussion
6.3 Sammanvägd analys och diskussion
för att kvarhålla möjligheten att ställa särkrav i avtalet, vare sig de i slutändan eller ej har kvar äganderätten eller överlåter fastigheten till annan ägare.
6.3 Sammanvägd analys och diskussion
Stoppregeln och övergångsbestämmelsens tydlighet -
Vår studie visar att kommuner fortfarande ställer särkrav. Men det som kanske framstått som mest intressant är att oavsett om kommunerna ställer särkrav eller inte har det visat sig att de flesta av de tillfrågade kommunerna enbart verkar se sig själva som fastighetsägare i markanvisningsprocessen. Utifrån den uppfattningen, att kommunen enbart agerar i rollen som fastighetsägare i markanvisningsprocessen, så är det inte konstigt att de fortfarande ställer särkrav även vad gäller genomförandet av detaljplaner. Att denna uppfattning finns bland landets kommuner kan ha sin grund i att det på flertalet kommuner förekommer en enhetsuppdelning, där exempelvis en enskild enhet jobbar med myndighetsutövning medan en annan enhet ser sig själva, och agerar utifrån rollen som fastighetsägare. Vi anser att lagstiftningen borde vara tydlig och lättbegriplig så att de som är menade att följa den lätt ska förstå den. Det bör ligga i lagstiftarens intresse att bestämmelserna ska följas. Det framkom av intervjuerna att kommunerna upplever att det, genom paragrafens ordalydelse, tillräckligt tydligt
framgår att stoppregeln är menad som ett förbud. Det svåra med bestämmelsen verkar istället vara hur den ska tillämpas vid kommunal markanvisning.
Redan i vår genomgång i teoriavsnittet ovan framkommer det att det råder olika uppfattningar om vilken roll kommunen har vid markanvisningsavtal. Vi har vidare förstått att det inte är så svart på vitt i detta avseende. Markanvisningsavtalen kan istället utgöras av två sekvenser där kommunen agerar dels som markägare och dels som myndighet inom ramen för planmonopolet, då avtalen avser genomförande av detaljplan. Eftersom markanvisningsavtal inte enbart är en fråga om att kommunen agerar som planmyndighet blir det således missvisande att det inte beaktas i lagtextens formulering på ett tillräckligt tydligt sätt. Eftersom att det däremot inte råder någon tveksamhet i underlagen om att markanvisningsavtal ska omfattas av stoppregelns förbud anser vi att ett förtydligande behövs för att säkerställa att lagen inte enbart följs utan också efterlevs och kan tolkas rätt av kommunerna.
Samtidigt vill vi givetvis poängtera att kommunen som ett offentligt organ måste ha kunskap om vilka lagar som ska följas och hur dessa ska tolkas, det bör inkludera att de också måste ha läst lagens förarbeten. Även om det visserligen kan finnas olika åsikter om lagtolkning och vilken tyngd olika rättskällor ska ha gentemot lagtextens ordalydelse bör förarbetena samt även SKL:s cirkulär vara underlag som kommunen måste ta till sig för att kunna tillämpa nya lagregler. Även om det också följer att SKL inte håller med regeringen i sak om att förbud mot särkrav avseende energihushållning och tillgänglighet ska innefatta kommunal markanvisning, framgår det ändå tydligt av cirkuläret vad det nya rättsläget innebär. Hur en lag ska tolkas är istället en fråga för domstol, och inte för kommunen.
En kommun kan inte liknas med en vanlig fysisk person och av en kommun måste det kunna förutsättas att det finns en baskunskap för ett professionellt agerande. Vi anser att det innebär att kommuner inte bara ska ha kunskap om nya lagar och regler utan också om de juridiska underlagen.
Vi har i vår studie även upplevt att övergångsbestämmelsen kan vara problematisk, då det av den framgår att gamla föreskrifter gäller för ärenden om detaljplaner som
påbörjats före 2015. Vår åsikt är att det är svårt att veta när ett detaljplanearbete ska betraktas som påbörjat. Enligt vår mening behöver paragrafen förtydligas för vid vilken tidpunkt en detaljplan ska anses som påbörjad. Den utformning
övergångsbestämmelsen har idag ger kommunerna en möjlighet att hävda att gamla föreskrifter är tillämpliga för avtal, då arbetet kring tillhörande detaljplan påbörjats före 2015. Vi har tolkat övergångsbestämmelsen som att det vid markanvisningsavtal gäller samma som för vid exploateringsavtal. Vi tycker däremot att övergångsbestämmelsen borde formuleras tydligare i fråga om dess giltighet för markanvisningsavtal. Man skulle eventuellt kunna tänka sig att frånvaron av begreppet markanvisningsavtal i
bestämmelsen grundar sig i att definitionen av markanvisningsavtal är ganska ny.
Förekomsten av önskemål i markanvisningsavtal
I vissa markanvisningsavtal framkommer önskemål från kommunens sida om att byggherren ska bygga utöver de krav som finns enligt lag, utan att det i sig framgår som ett direkt krav. Vi tror inte att sådana önskemål egentligen kan ställas, med hänsyn till bestämmelsens intention. Dessa önskemål kan utifrån kommunens roll som
myndighet och utövare av det kommunala planmonopolet sätta byggherren i en trängd position. Byggherren kan uppleva dessa önskemål som tvingande och att dessa åtgärder måste vidtas för att upprätthålla en god relation med kommunen och för att bevara chansen att få fortsätta bygga inom kommunen.
Vi håller med om att det genom överenskommelser mellan kommunen och byggherren, i rollerna som avtalsparter och med hänsyn till LOU, gemensamt ska få beslutas om ett byggande som går över nivåerna som krävs enligt lagen. Vi anser däremot att det i sådana fall måste framgå det verkligen rör sig om en ömsesidig överenskommelse. Vi tror dock att detta däremot kan vara svårt att säkerställa på grund av kommunens position som planmyndighet.
Genom intervjuerna har det framkommit att några kommuner valt att bemöta stoppet mot att ställa särkrav genom att byta ut formuleringar om att vissa dokument eller åtaganden ”ska vidtas” till att dokumenten istället ”bör följas”. Det anser vi inte vara korrekt.
Enligt vår mening bör kommunen få ange önskemål eller övriga mål som visar vilka ambitioner kommunen har för planlagd mark och verksamheter inom kommunen i linje med planmonopolet. Däremot anser vi att sådana önskemål behöver framkomma i rätt sammanhang så att de är förenliga med kommunens befogenheter. Även om
önskemålen kanske inte är uttryckta som krav och i sig är generellt utformade bör det inte få läggas in sådana formuleringar som kan tolkas som att kommunen har egna mål för angelägenheter som det beslutats om på en nationell nivå.
När kommuner anger egna mål, som kanske strider mot de nationella målen, uppstår en mycket oklar situation.
Diskussion kring markanvisningspolicy -
Även om det som står i riktlinjerna inte nödvändigtvis behöver vara bindande för ett markanvisningsavtal, givet att det inte framgår vidare av avtalet, anser vi det felaktigt om riktlinjerna har innehåll som strider mot lagen. Riktlinjerna bör ligga i linje med lagen för att den transparens som eftersträvas ska kunna uppnås och för att byggherrarna, genom markanvisningspolicyn, ska kunna veta vad de har att förvänta sig vid en markanvisning. Enligt vår åsikt bör stoppregeln således även omfatta ett förbud mot särkrav i markanvisningspolicys. Vi anser att det bara förvirrande och missvisande om markanvisningspolicyn innehåller särkrav och vi tycker också att formuleringar som visar på att kommunen siktar högre än lagen bör anses missvisande.
I de fall kommunen har en gällande markanvisningspolicy som antagits innan 2015 som innehåller ett missvisande innehåll är vår uppfattning att riktlinjerna borde tas bort och göras om. Kommunen som offentlig myndighet måste visa att de följer
lagstiftningen. För att markanvisningspolicyn vidare ska uppfylla sin funktion anser vi att det är viktigt att dokumenten uppdateras och revideras allt eftersom nya ändringar och omständigheter uppträder.
Många kommuner verkar enligt de intervjuer som vi genomfört ha en positiv bild till att offentliggöra riktlinjer för markanvisning i ett samlat dokument, och anser att det leder till transparens. Vi kan tycka att de kommuner som fortfarande saknar upprättade markanvisningspolicys genom efterlevnadskrav, bör påtvingas att inom en viss tid upprätta ett sådant dokument i led att uppnå lagens intention.
Missnöje, önskemål och en hållbar utveckling -
Genom intervjuerna har det framkommit att många kommuner är missnöjda med paragrafen och att det finns önskemål om att få ställa särkrav gällande bland annat energieffektivitet, uppvärmning, tillgänglighet, träkonstruktioner samt trästommar. Kommunerna uppges även önskemål om att få ställa krav för att främja en hållbar utveckling. Överlag verkar kommunerna däremot inte se någon nackdel med att byggnadsteknik ska drivas och regleras på en nationell nivå, men att det däremot måste ske en förändring från hur det ser ut idag. De nationella kraven måste i deras tycke också skärpas när det gäller pådrivande av en hållbar utveckling. Kommunerna verkar anse att arbetet med att driva på utvecklingen för ett hållbart byggande har legat på kommunerna och byggherrarna och att det på en nationell nivå måste ske bättre uppdatering av kraven för att de ska hänga med i utvecklingen.
Vi anser att det måste finnas ett bra och utformat sätt som visar hur kommunerna ska få arbeta med hållbar utveckling. Det måste finnas något för kommunerna att förhålla sig till eftersom det är viktigt att utvecklingen sker enhetligt och kontrollerat.
Någonstans kan vi däremot tycka att det känns lite motiverat att det skulle kunna få ställas lite högre krav i fråga om hållbar utveckling beroende på vilken region som avses och med hänsyn till hur mycket det byggs på platsen. I storstäder där
miljöpåverkan är större anser vi att det känns mer logiskt att det ställs högre krav på byggherrarna än när det kommer till mindre städer, och orter.
Det kan också finnas ett nationellt intresse av att storstäder ligger i framkant då det signalerar ett budskap till övriga länder och värnar om Sverige som varumärke. Men samtidigt förstår vi också vikten av enhetliga regler, och den kontroll som uppnås av att kommuner agerar lika. Om inte själva arbetet med hållbar utveckling ska anses vara kommunens uppgift måste i alla fall deras roll och funktion i samband med hållbar utveckling klargöras.
Det har också framkommit av intervjusvaren att en anledning till att krav ibland ställts på olika sätt har berott på skillnader i klimat på de platser man byggt på. För att
kommunerna ska få ta vara på de skillnader som finns i klimat i olika regioner i Sverige vill vissa kommuner se en zonindelning över hela landet. En zonindelning har införts i den reviderade versionen av BBR för området energihushållning. I och med att det i slutet av 2016 skedde en skärpning avseende energihushållning är det alltså något svårt att avgöra om kommunerna förhåller sig till de nya kraven. Vi har i vår granskning jämfört med de nytillkomna kraven och det har då ändå visat sig att det fortfarande ställs särkrav. Vi bör alltså ändå kunna anta att kommunerna inte anser att de skärpningar som gjorts är tillräckliga.
Kommuners arbete vid införandet av nya lagar -
Det har genom vår studie framkommit att kommuner har olika arbetssätt kring hur de agerar vid införandet av nya lagar som påverkar deras arbetssätt. Vi har inte sett någon enhetlighet angående vem som bär ansvaret för att enskilda kommunala medarbetare uppdateras i frågan om ny lagstiftning. En av de kommuner som intervjuats uppgav att de håller internutbildning för personalen i samband med att nya lagar, som påverkar deras arbetssätt, träder i kraft. Denna rutin verkar däremot vara långt ifrån en standard inom alla kommuner. Inom vissa kommuner framkommer det att
markanvisningsavtalen kontrolleras av jurister. Även om det kan ses som ett bra sätt för en slutlig kontroll av att avtal följer lagen tror vi att det kan riskera och innebära att medarbetarnas arbete med att ta till sig nya lagregleringar motarbetas. Likaså kan incitamenten för att göra rätt minska om man vet att en juridisk kontroll ändå kommer att genomföras efteråt.
Eftersom att ansvaret för att den enskilde medarbetaren är uppdaterad angående ny lagstiftning och nya direktiv kan ses olika mellan kommunerna samt att arbetet med implementeringen av nya lagar hanteras olika kan det i sig få betydelse för hur särkrav tillämpas i praktiken. Ett gemensamt arbetsupplägg inom kommunen bör förespråkas för att alla medarbetare ska ha samma enhetliga och korrekta uppfattning om vad som gäller. En förutsättning för att de nationella kraven ska kunna tillämpas korrekt är att alla kommuner tolkar bestämmelserna lika samt således även att alla enskilda medarbetare inom en kommun uppfattar bestämmelserna lika. De kommuner som arbetar med mallar och tydliga steg kring sina markanvisningar är de som har bäst förutsättningar att agera i enlighet med lagen.
Valet av byggherre och behovet av efterlevnadsregler -
Om en kommun ändå direktanvisar mark eller väljer entreprenör utifrån deras
miljöarbete och premierar detta vid byggande inom kommunen så spelar det egentligen ingen roll om särkrav får ställas eller inte. Kommunen väljer ändå de byggherrar som de vet har samma miljöambition som kommunen själva.
Således leder detta ändå inte till att konkurrensen ökar och att mindre tekniskt avancerade byggherrar får det lättare att ta sig in på marknaden. Lagen borde efter detta resonemang inte ha så tydlig inverkan då de byggherrar som i kommunens ögon ändå inte håller måttet inte kommer bli valda oavsett. Det förbud stoppregeln innebär för kommunala särkrav vid markanvisningar måste däremot också bedömas omfatta de tävlingskriterier som ställs vid ingående av vissa kommunala markanvisningar.
Då det är kommunen själv som väljer den byggherre som ska få bygga är det däremot svårt att förstå hur stoppregeln ska realiseras helt i praktiken oavsett om förbudet även skulle omfattar kriterier vid ingående av markanvisningsavtal. Om kommunen väljer en byggherre och det senare visar sig att denne inte följer de ambitioner kommunen vill uppnå finns det ingen anledning för kommunen att välja samma byggherre igen. Detta gör det även svårt, rent konkurrensmässigt, för mindre byggherrar eftersom det normalt sett är de större byggbolagen som har större resurser och har mer att erbjuda.
Eftersom kommunen själva fritt kan välja byggherren känns det ganska betydelselöst med stoppregeln om det inte kan säkerställas att bestämmelsen följs fullt ut. Eftersom kommuner själva gått ut med att de inte följer stoppregeln, samt det genom vår granskning också visats att bestämmelsen inte följs kan vi anta att den allmänna kontrollen som ska göras enligt PBL inte är tillräcklig eller åtminstone inte har varit tillräcklig.
Då intentionen med stoppregeln är att den ska gälla som ett förbud anser vi att det är märkligt att det inte finns någon annan påföljd för kommunerna mer än att särkrav som ställs blir utan verkan. Om viljan är att lagen ska följas är det viktigt att det även finns efterlevnadskrav till lagen. Vi väljer att tolka avsaknaden av efterlevnadskrav som att lagstiftaren har förstått komplexiteten i de politiska och demokratiska processerna och därför valt att inte ha efterlevnadskrav för att inte ytterligare försvåra och förlänga planprocessen. Eftersom det fortfarande finns kommuner som uppenbart inte följer stoppregeln anser vi att det ändå finns ett klart behov av någon form av
efterlevnadskrav. Vi frågar oss varför det ska finnas en lag om det ändå inte säkerställs att den följs. Som efterlevnadskrav kan man tänka sig att Boverket eller någon annan myndighet skulle kunna vara kontrollmyndighet och utfärda anmärkningar. Detta skulle visa tydligt för kommunerna vilka krav som ställs på dem.
Nackdelar med stoppregeln och främjande av prefabricerat byggande -
Även om vi förstår meningen och syftet med införandet av stoppregeln kan vi även se vissa nackdelar. I vissa delar av landet kan det finnas olika byggnadsstilar som tagits fram av tradition. Om utvecklingen går mot mer prefabricerad byggnation med
enhetliga regler över hela landet, som inte möjliggör för kommunerna att ställa särkrav inom vissa områden, så riskerar man att förlora vissa av de byggnadskulturella
skillnaderna och värdena som finns i landet. Det kan exempelvis vara motiverat att premiera trästommar och träkonstruktioner i delar av landet där det finns en god träindustri. Samtidigt finns det visserligen fortfarande regelverk för kommuner att skydda och bevara byggnadskulturella miljöer. Däremot finns risk att det inte uppförs mer av den byggnadsstil som man förknippar med en viss region. Vi vill dock betona att kommunen fortfarande kan ställa upp krav på utformning och exempelvis byggnaders fasader och arkitektoniska drag utan hinder av stoppregeln.
Ytterligare en risk med att kraven ställs på nationell nivå är att kraven kanske inte blir lika hårda som vissa kommuner skulle önskat. Drivkraften bakom att bygga hållbart kanske avstannar då detta ofta kanske också är dyrare och intresset från byggherrarna inte ligger i att fördyra processen utan snarare göra det så billigt som möjligt att bygga för att öka sin egen lönsamhet. Med det sagt så kanske det är bra med kommuner som vill ligga i framkant vad gäller miljömässigt byggande, för det sätter också press på byggherrar.
Med den ökande bostadsbristen som råder och kravet på förenklade och snabbare byggprocesser kan det finnas en risk för ett dåligt byggande. Risken med att bygga för snabbt med prefabricerade och industriella byggelement, som lagregleringen till viss del syftar till att främja, kanske inte ger samma hållbara byggnader på lång sikt. Det finns en möjlighet att vi går in i ett nytt miljonprogram, för att stävja bostadsbristen, och att vi i framtiden, återigen, kommer att stå med många bostäder som behöver rustas upp för stora summor då de inte håller kvaliteten. För mycket av storskaligt byggande kan enligt oss skapa trista miljöer, som inte är avsedda för människor utan är skapade i syfte för att så många som möjligt ska kunna få bo. Det finns en risk i att det
individuella och småskaliga trycks undan av större krafter. Av den aspekten kan det konstateras att det även finns nackdelar med att allt ska vara enhetligt och att
nationella bestämmelser ska styra byggandet mot en snabb och industriell tillverkning.
6.4 Diskussion kring arbetssätt bakom examensarbetet
För att verkligen kunna avgöra effekten av stoppregeln tror vi att det hade varit bra om det hade gått en längre tid mellan införandet av den nya regleringen och
genomförandet av denna uppsats. Det har varit svårt att få fram gällande
markanvisningsavtal att granska då övergångsbestämmelsen begränsat vårt urval avsevärt. Vi har nästan uteslutande granskat avtal som avser upprättandet av
detaljplan i ett senare skede, efter ingånget markanvisningsavtal. Det visade sig att det inte var så många kommuner som kommit så långt i processen. Kommunerna
genomför inte heller så många markanvisningar att det funnits ett stort urval för oss att granska.
Materialet i vår studie är brett utformat och bygger på två skilda delundersökningar;; dels en inventering av markanvisningspolicy och markanvisningsavtal, dels inhämtning av information genom intervjuer via e-post. För att uppnå bättre statistisk säkerhet skulle man istället ha gjort en större undersökning utifrån en av dessa
undersökningsmetoder.
Vi valde detta tillvägagångssätt för att det ger en mer mångfacetterad bild och större uppfattning om hur kommunerna faktiskt upplever den nya bestämmelsen samt hur de i praktiken också förhåller sig till den. Om vi hade valt att enbart fokusera på intervjuerna hade det varit svårt att både förstå hur markanvisningar faktiskt går till i praktiken, och hur eventuella särkrav faktiskt kan te sig i utryck.