6.1.1 Relevant marknad
Den relevanta marknaden bestäms, såsom beskrivits i avsnitt 3.1, genom en sammanslagen bedömning av den relevanta produktmarknaden och den geografiska marknaden.259 För bestämmande av produktmarknaden för immateriella rättigheter som licensieras ska dock först den relevanta teknikmarkanden fastslås. Med relevant teknikmarknad avses den immateriella rättigheten och inte den slutgiltiga produkten som företaget konkurrerar genom på nedströmsmarknaden.260 Metoden för fastställande av teknikmarknaden liknar dock till stor del metoden för fastställande av produktmarknad, och går ut på att identifiera potentiella tekniksubstitut som konsumenter skulle kunna övergå till vid en prishöjning i enlighet med SSNIP-testet. När testet appliceras på licensiering av substituerande teknik genomförs bedömningen på den relevanta royaltyn.261 På marknader med stora andelar immateriella rättigheter bedöms licenstagarnas möjligheter att övergå till substituerande teknik vid en höjning av royaltyn för licensen. Om licenstagarna av patent som ingår i teknisk standard kan övergå till alternativa teknologier, vare sig de är patenterade eller inte, ska även de immateriella rättigheterna anses vara en del av den relevanta produktmarknaden.262 Enligt kommissionens definition av nödvändiga patent, både i sina riktlinjer och i kommissionsbeslut, uppställs krav på att några lönsamma substitut inte ska existera för att patentet ska anses utgöra ett nödvändigt patent.263 I det fall det finns konkurrerande standarder på samma marknad är det möjligt att patent som är nödvändiga för den konkurrerande standarden kan anses vara giltiga substitut.264
Kommissionen ansåg i beslutet Motorola att det inte existerade något substitut för Motorolas nödvändiga patent för standarden GPRS, d å det enligt kommissionen inte fanns någon substituerande standard att tillgå.265 De patent som Motorola innehade var nödvändiga för den tekniska standarden, och det var därmed omöjligt för konkurrerande företag att erbjuda alternativa teknologier som uppfyllde samma funktion som Motorolas nödvändiga patent.266 Det fanns därmed ingen utbytbarhet på grund av efterfrågan.267 Vidare slog kommissionen fast
259 Kommissionens tillkä nna giva nde om definitionen a v releva nt marknad i gemenska pens konkurrensla gstiftning, (97/C 372/03), p. 9.
260 Riktlinjerna för horisontella a vta l, 2011, p. 116 f.; se ä ven 39985 Motorola , 2014, p. 190.
261 Riktlinjerna för horisontella sa ma rbetsavtal, 2011, p. 116 f.; ä ven 39985, Motorola , 2014, p. 181 ff.
262 Se riktlinjerna för horisontella a vta l, 2011, p. 116 f. och 261; se ä ven Gera din och Ra to, 2007, s. 144.
263 Se må l C-170/13 Hua wei, 2015, p. 49 f.; se ä ven 39985 Motorola , 2014, p. 5 2.
264 Se 39985 Motorola , 2014, p. 191 ff.; se ä ven Gera din och Ra to, 2007, s. 146 f.
265 39985 Motorola , 2014, p. 193 och 212.
266 39985 Motorola , 2014, p. 210 f.
267 39985 Motorola , 2014, p. 193.
44 att det inte fanns någon utbytbarhet på grund av utbud då det inte fanns några lönsamma substitut till den aktuella standarden som Motorolas patent tillhörde, och att Motorolas patent var nödvändiga för att tillverka och sälja produkter som var i enlighet med standarden GPRS.
Mot bakgrund av de omständigheterna ansåg kommissionen att Motorolas nödvändiga patent skulle utgöra en separat relevant produktmarknad.268 Kommissionens beslut i Samsung liknade det i Motorola, och kommissionen ansåg även i det ärendet att det inte fanns substituerande standarder och inte heller alternativa lönsamma teknologier till Samsungs nödvändiga patent.269 Dessa beslut från kommissionen rör dock patentinnehav på marknader utan varken substituerande icke-patenterade teknologier eller konkurrerande standarder som kan anses utbytbara.
Som beskrivits i avsnitt 3.1.2 har fastställandet av den geografiska marknaden rörande immateriella rättigheter enbart hanterats i korthet i kommissionens beslut, och har inte alls berörts i praxis från EU-domstolen. I målet Microsoft från 2007 bekräftade tribunalen bedömningen från kommissionens tidigare beslut, där kommissionen ansåg att marknaden var världsomspännande.270 Bedömningen motiverades genom att uttala att konkurrensvillkoren för produkten var likadana i hela världen.271 Den geografiska marknaden för patent i allmänhet har, såsom nämnts i avsnitt 3.1.2, bestämts till att omfatta hela EES. I Motorola ansåg kommissionen att hela EES utgjorde den geografiska marknaden då Motorolas nödvändiga patent till standarden GPRS kunde beivras i sex medlemsstater.272
6.1.2 Nödvändiga patent, marknadsandelar och inträdeshinder
Utgångspunkten i riktlinjerna för horisontella samarbetsavtal är att det inte föreligger någon presumtion för att innehav av nödvändiga patent ska utgöra ett utövande av marknadsmakt.273 I fall där det enbart finns en standard på den marknaden som bedöms kommer eventuella nödvändiga patent som den standarden omfattar att utgöra en separat relevant marknad.274 Det finns därmed en distinkt uppströmsmarknad för varje nödvändigt patent inom standarden, där det nödvändiga patentet åtnjuter 100 % av marknaden, ett monopol.275 Med hänsyn till
268 39985 Motorola , 2014, p. 209 ff.; se ä ven Ärende No. COMP/M.6381-Google/Motorola Mobility (Google/Motorola Mobility), 2012, p. 54 för ett likna nde stä llningsta ga nde.
269 39939 Sa msung, 2014, p. 41 ff.
270 Må l T-201/04, Microsoft, 2007, p. 29; se ä ven Jones och Sufrin, 2019, s. 330.
271 Ärende COMP/C-3/37.792 Microsoft, kommissionens beslut den 24 ma rs 2004, p. 427.
272 39985 Motorola , 2014, p. 216 ff.
273 Riktlinjerna för horisontella a vta l, 2011, p. 269.
274 39985 Motorola , 2014, p. 216 ff.; 39939 Sa msung, 2014, p. 41 f.; ä ven Google/Motorola Mobility, 2012, p. 61.
275 Se Telya s, 2014, s. 54; se Gera din och Ra to, 2007, s. 146; jfr ä ven Lundqvist, 2014, s. 320.
45 förekomsten av konkurrerande standarder och icke-standardiserad teknologi, samt riktlinjerna för horisontella avtal, innebär detta dock inte att innehav av nödvändiga patent utgör innehav av stora marknadsandelar och därmed en dominerande ställning.276
Såsom konstaterats i avsnitt 4.2 ger nätverkseffekter, som standarder erbjuder på vissa marknader, betydande konsumentfördelar på grund av interoperabilitet mellan produkter på nedströmsmarknaden. Nätverkseffekter kan dock även resultera i konkurrensbegränsande effekter som en följd av att konsumenterna kollektivt dras till en teknisk standard på grund av de fördelar som en stor användarbas innebär.277 På marknader av detta slag besitter därmed innehavare av nödvändiga patent en position av kontroll över tredje part som vill anta de underliggande tekniska standarderna. Kontrollen, i form av disposition över möjligheterna för tredje part att anta standarden ex post då licens behöver ingås med patentinnehavaren, kan innebära att innehavaren av nödvändiga patent besitter en betydande mängd marknadsandelar.278
Nödvändiga patent kan även fungera som inträdeshinder om innehavaren av nödvändiga patent begränsar tillgången till standarden genom att uppställa ofördelaktiga licensvillkor, eller inte vara helt villig att ingå licensavtal. I sådana fall har standardiseringen och innehavet av nödvändiga patent beviljat innehavaren marknadskraft som denne kan utöva mot konkurrent er eller aktörer på nedströmsmarknaden.279 Mot bakgrund av EU-domstolens uttalande från Hoffman La-Roche samt soft-law på området kan innehav av nödvändiga patent på marknader som gynnas av nätverkseffekter ofta anses ge upphov till innehav av marknadsandelar som innebär en presumtion om dominerande ställning.280 På marknader med mindre nytta av nätverkseffekter behöver dock inte nödvändiga patent ge upphov till någon marknadskraft,281 och leder inte nödvändigtvis till några konkurrensbegränsande effekter. Innehav av nödvändiga patent kommer därmed på de marknaderna inte i sig behöva medföra att en dominerande ställning föreligger. 282
276 Telya s, 2014, s. 55.
277 Telya s, 2014, s. 50 f.; se Lundqvist, 2014, s. 17.
278 Telya s, 2014, s. 47 f.; se La yne-Fa rra r och Pa dilla , 2010, s. 10.
279 Jones, 2014, s. 3.
280 Hoffma n La -Roche, 1979, p. 38; kommissionens vä gledning vid tillä mpning a v a rtikel 82, p. 10; se ä ven United Bra nds, 1978, p. 65.
281 Gera din och Ra to, 2007, s. 125
282 Riktlinjerna för horisontella a vta l, p. 294; Group of Experts on Licensing a nd Ca lcula tion of Sta ndard Essential Pa tents, Contribution to the Deba te on SEPs (E03600), publicera d 10/2/2021, s. 114; se Telya s, 2014, s. 56; se Gera din och Ra to, 2007, s. 146 f.; jfr ä ven Google/Motorola Mobility, 2012, p. 53.
46