DOM Meddelad i Göteborg. Ombud: Jur.kand. Emma Dyren C J Advokatbyrå AB Cardellgatan Stockholm

KAMMARRÄTTEN

GÖTEBORG

Avdelning 3

DOM

2014 -12- 0 3

Sida l (4) Mål ^m 7037-13

Dok.Id 299119 Postadress Box 1531 40 I 50 Göteborg

KLAGAI\1DE

Meddelad i Göteborg

Ombud: Jur.kand. Emma Dyren C J Advokatbyrå AB

Cardellgatan 1 114 36 Stockholm

MOTPART

Försäkringskassan

Processjuridiska enheten, Göteborg 405 12 Göteborg

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 2 oktober 2013 i mål ^m 68-13, se bilaga A

SAKEN

Assistansersättning enligt socialförsäkringsbalken

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten upphäver underinstansernas avgöranden och förklarar ^att M tillhör personkretsen enligt 1 § 3 lagen om stöd och service till vissa funktionshindrade. Målet visas åter till Försäkringskas­

san för fortsatt handläggning.

YRKANDEN M.M.

lvJ, yrkar att kammarrätten forklarar henne til !höra person-

krets 3 i lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, förkortad LSS, samt att målet återförvisas till Försäkringskassan för

bedömning av hennes rätt till assistansersättning. Hon anför följande. Det är ostridigt att hon har ett stort funktionshinder som förorsakar henne bety-

Besöksad rcss Stora Nygatan 21

Telefon 031-732 74 00

Telefax 031-732 7600 E-post: kamman-atten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se

Expeditionstid måndag ^-fredag 08:00-16:00

KAMMARRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Mål ^nr 7037-13

dande svårigheter i den dagliga livsföringen och att hon därmed har ett omfattande behov av stöd och service. Stridigt är om funktionshindret kan anses vara varaktigt. Av den medicinska utredningen framgår att hon på grund av sin hjärtsjukdom och grava övervikt inte kan operera om sina knäproteser. För att en operation ska vara möjlig måste hon gå ner mycket i vikt vilket bedöms kommer ta minst ett par år. Hon har genom den medi­

cinska utredningen i målet visat att hennes funktionshinder är varaktiga.

Hon tillhör därför personkretsen i 1 § LSS.

Vid bedömningen av om hennes funktionshinder är varaktigt saknar det betydelse om hennes svårigheter i livsföringen skulle minska efter ^en viktreduktion och operation.

Hon hänvisar till läkarintyg den 4 december 2013 från specialisten i orto­

pedi och spinalkirurgi Jeremy Wyon.

Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför följande.

Av det medicinska intyget som M hänvisar till i överklagan-

det till kammarrätten framkommer bland annat att viktnedgång kräver mobilitet. Denna slutsats ifrågasätts. Det framkommer inte att intygsskri­

vande läkare är specialist inom viktreducering. Intyget innehåller inte heller något som motsäger förvaltningsrättens k onstaterande angående de medi­

cinska förutsättningarna för viktnedgång. Sammantaget medför överklagan­

det och läkarintyget inte att något nytt har tillförts målet.

SKÄLEN FÖR KAMI\'1ARRÄTTENS AVGÖRANDE

Frågan i målet

Försäkringskassan har inte ifrågasatt att M har ett stort funktionshinder som förorsakar henne betydande svårigheter i den dagliga livsföringen och dän'ned ett omfattande behov av stöd och service. Frågan i

KAMMARRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Mål nr 7037-13

målet är därför om hennes fwlktionshinder är så varaktigt att hon omfattas av personkretsen i 1 § 3 LSS.

Förmåns tiden

Enligt 51 kap. 8 § 2 socialförsäkringsbalken kan assistansersättning lämnas för tid efter det att den försäkrade fyllt 65 år endast om ansökan kommer in tili Försäkringskassan senast dagen före 65-års dagen och därefter blir beviljad. M< ^_ inkom till Försäkringskassan med ansökan om

assistansersättning i maj 2012, dvs. innan hon fyllt 65 år. Den omständig­

heten att hon nu är 66 år utgör därför inget hinder för kammarrättens pröv- nmg.

Kompletterande medicinsk utredning

Jeremy Wyon, specialist i 01topedi och spinalkirurgi, har i läkarintyg den 4 december 2013 anfö1t följande. Patienten har uppvisat multipla intyg samt journalanteckningar. Det framkommer av dessa att hon sedan unga år haft överviktsproblem och att det har gjorts flera försök till viktned­

gång utan framgång. Patienten har i dag lösa proteser i höger och vänster knä där höger är något mer uttalat än vänster. Detta har lett till att pati­

enten blivit rullstolsbunden på grund av uttalad smärtproblematik. På grund av hennes kombinerade övervikt och dåliga allmäntillstånd samt hjä1tsjukdom har man från ortopedens sida bedömt att kirurgi av knäpro­

teserna med förnyade proteser inte är genomförbar. Ska man ha möjlighet till att erbjuda patienten kirurgisk åtgärd av proteserna måste hon gå ner minst 30 kg i vikt. Samtidigt har man senaste året gjort ansträngningar till vik.1nedgång men trots detta har patienten ökat 5 kg i vikt. Orsaken till detta är att hon inte har någon möjlighet till mobilitet eller rörelseträning.

Så därför är hennes energibehov mycket lågt och hon hamnar därför i en situation där varken kirurgisk åtgärd eller viktnedgång kommer att ku1ma genomföras. Viktnedgång kräver mobilitet vilket inte är genomförbart då hon har lösa proteser och proteskirurgi kan inte genomföras så länge hon

KAMMARRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Mål ^nr 7037-13

har övervikt och framför allt en kardiovaskulär sjukdom. Det kan därför konstateras att hennes situation är pennanent.

Kammarrättens bedömning

M funktionshinder har till största delen sin grund i he1mes övervikt samt problem med knäproteser. Av överläkaren Tuuli Saaris intyg den 7 mars 2013 framgår att det på grund av h ennes hjä1t­

sjukdom och grava öven1ikt inte går att operera hennes knäproteser och att en viktnedgång kommer att ta flera år. Den beskrivna medicinska statusen bekräftas i läkarntlåtandet från Jeremy Wyon. Jeremy Wyon anger att funktionshindren är bestående och att M . under senare tid vid försök till viktnedgång i stället har gått upp i vikt. Enligt den medicinska utredningen har M haft problem ined övervikt sedan hon var ung och enligt kammruTätten finns det inget i utredningen som talar för att hon kommer att gå ner i vikt inom över­

skådlig tid då hon är orörlig på grund av ^att hon sitter i rullstol. Vad som har framkommit talar för att funktionshindren inte är av tillfällig eller mer övergående natur. M funktionshinder får därför an-

ses varaktigt i den mening som avses i I § 3 LSS och hon tillhör därmed personkretsen i nämnda bestämmelse. Till följd av detta ska målet visas åter till Försäkringskassan för prövning om övriga förutsättningar för rätt till assistansersättning är uppfyllda.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4).

��

-{Nit?

r4U'

W

^·Y,

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

I

GÖTEBORG

Avdelning 1

KLAGA1\1DE

M

Ombud:

DOM

2013-10-02 Meddelad i Göteborg

Advokat Madelen Rosblom Advokatfinnan Sigma AB B^runnsgatan 7

111 38 Stockholm MOTP.ART.

Försäkringskassan

Processjuridiska enheten i Göteborg 405 12 Göteborg

ÖVERKLAGAT BESLUT

Mål ^nr 68-13 Enhet 1:6

Försäkringskassans beslut den 21november 2012, dnr 54784-2012

SAKEN

Assistansersättning enligt socialförsäkrings balken (2010: 110), förkortad SFB; nu fråga om personkretstillhörighet

DOMSLUT

Förvaltningsrätten avslår överklagandet.

Dok.Id 221594

'/ _{(_,,' /} V

Sida 1 (7)

BilagaA

Postadress Box 53197 400 15 Göteborg

Besöksadress Sten Sturegatan 14

Telefon Telefax

031 - 732 70 00 031-7117859 E-post: forval1ningsrattenigoteborg@dom.se

Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM

Avdelning I

BAKGRUND

Försäkringskassan har vid omprövning vidhållit sitt beslut att inte bevilja M assistansersättning. Omprövningsbeslutet har i huvudsak motiverats enligt följande. M ^_ omfattas inte av personkrets 1 eller 2 enligt 1 § LSS. Frågan är då om hon kan anses omfattas av person­

krets 3 enligt s^amma lag. Rehabiliteringsåtgärder är planerade och det me­

dicinska underlaget styrker inte att hon har en varaktig funktionsnedsätt­

ning. Hon bedöms därför inte tillhöra den krets personer som kan ha rätt till assistansersättning.

YRKANDEN

M. yrkar att förvaltningsrätten med ändring av Försäkrings- kassans beslut bedömer att hon tillhör personkrets 3 enligt 1 § LSS samt återförvisar målet till Försäkringskassan för utredning av hennes rätt till assistansersättning. Hon anför bl.a. följande. Försäkringskassan har aldrig träffat henne personligen. Detta står i strid med instruktionerna i Försäk­

ringskassans vägledning (se Försäkringskassans vägledning 2003:6, vers­

ion 11, s. 68 f.

).

tersom det rör sig om en nyansökan. Försäkringskassan har i sitt ompröv­

ningsbeslut ansett att hennes funktionshinder inte uppfyller varaktighets­

rekvisitet. Man har inte ifrågasatt att hon uppfyller övriga förutsättningar för att ha rätt till assistansersättning. Försäkringskassan anser att hennes funktionshinder inte är varaktigt på grund av att det finns inplanerade re­

habiliteringsåtgärder. Det har nu förflutit ett år sedan diskussionen om op­

eration fördes och ingen operation är planerad. Någon operation kommer inte heller att bokas in. På grund av att hon tidigare saknat ombud och med hänsyn till att Försäkringskassans grundbeslut är bristfälligt motiverat har hon inte framfört att det inte skulle genomföras någon operation. Eftersom operationen varken har genomförts eller kommer att genomföras kan var-

Sida 2 68-13

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM

Avdelning l

aktighetsrekvisitet inte ifrågasättas. Försäkringskassan har i sin prövning endast bedömt varaktigheten beträffande en av hennes funktionsnedsätt­

ningar. Försäkringskassan har inte heller förstått att hennes huvuddiagnos är kraftig fetma och kronisk smärtproblematik. Diagnosen har i sin tur or­

sakat olika fysiska nedsättningar. Hennes grava fetma har varit konstant under större delen av henne liv, varför denna måste betraktas som varaktig.

Även hennes knäledsproblematik har varit konstant under flera år, trots operationer. Likaså har hennes srnärtproblematik sett likadan ut i flera år.

Det är orimligt att en enskilds funktionsnedsättning inte kan anses vara varaktig på grund av att en sekundär funktionsnedsättning som personen har möjligtvis kan förbättras. Att hennes funktionsnedsättning är varaktig stöds av K^ammarrätten i Sundsvalls dom den 27 augusti 2009 i mål ^nr 1 442-08 samt Förvaltningsrätten i Luleås dom den 24 maj 201 2 i mål ^nr 204-1 2.

Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför bl.a. föl­

jande. I Kanunarrätten i Sundsvalls dom den 27 augusti 2009 i mål ^nr 1442-08 hade den försäkrade, förutom de i överklagandet angivna diagno­

serna, även andra diagnoser. Förhållandena i målet kan därför inte anses vara desamma som i aktuellt mål. M funktionshinder kan inte anses vara varaktigt i den mening som avses i lagförarbetena.

DOMSKÄL

Tillämpliga bestämmelser m.m.

Lagen (1 993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) innehåller bestämmelser om insatser för särskilt stöd och särskild service åt personer

1 . med utvecklingsstörning, autism eller autismliknande tillstånd,

2. med betydande och bestående begåvningsmässigt funktionshinder efter

Sida 3 68-1 3

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Avdelning 1

hjärnskada i vuxen ålder föranledd av yttre våld eller kroppslig sjukdom, eller

3. med andra varaktiga fysiska eller psykiska funktionshinder som uppen­

bart inte beror på normalt åldrande, om de är stora och förorsakar bety­

dande svårigheter i den dagliga livsföringen och därmed ett omfattande behov av stöd eller service (1 § LSS).

Personer som anges i 1 § LSS har rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service enligt lagen, om de behöver sådan hjälp i sin livsföring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt (7 § första stycket LSS).

I lagförarbetena (se prop. 1992/93:159 s. 56 och 167-169) anges bl.a. föl­

jande. Första och andra punkten i 1 § LSS bygger på medicinska diagnoser.

Med funktionsbinder enligt tredje punkten menas den begränsning eller. det hinder som gör att en människa till följd av skada eller sjukdom inte kan utföra en aktivitet på det sätt eller inom de gränser som kan anses normalt.

Funktionshindren ska vara stora och som exempel uppges människor med uttalade förlamningar eller svårartade och invalidiserande effekter av sjuk­

domar som diabetes eller hjärt- och lungsjukdomar samt människor med grava syn- och hörselskador. Det ska ha en sådan karaktär att det starkt påverkar flera viktiga livsområden samtidigt. Funk.iionshindren ska också vara varaktiga, dvs. inte vara av tillfällig eller mer övergående natur. Lagen syftar i första hand till att tillförsäkra personer med livslånga eller mycket långvariga funktionshinder det särskilda stöd som de behöver för att bygga upp och bibehålla levnadsvillkor som är likvärdiga med andra människors.

Sida4 68-13

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG

DOM

Avdelning 1

Utredningen i målet

Av handlingarna i målet framgår bl.a. följande. M är gravt överviktig. Hon har genomgått knäprotesoperation av både vänster och höger knä. I samband med detta har hon utvecklat en djup protesinfektion i höger knäled och varit antibiotikabehandlad sedan början av år 2011. I vänster knäled är protesten inte längre fullgott förankrad, utan lös och in­

siabil. Hon har ryggbesvär med smäria som strålar ner i båda benen. Hon har ischemisk hjärtsjukdom och får lätt hjärtklappning vid ansträngning och stress. Hon har tidigare ådragit sig en hjärtinfarkt i samband med inne­

liggande vård.

Av ett intyg som utfärdats av specialistläkaren Stefan Magnusson den 29 december 2011 framgår bl.a. att M ^_ är under utredning för ställningstagande till reoperation av vänster knä med den lösa protesen.

Läkaren Anders Strömberg har i ett intyg daterat den 24 april 2012 intygat i huvudsak följande. M har sedan många år kliande hudför­

ändringar på nedre delen av underbenen. Besvären behandlas med dagliga insmörjningar med kortisonkräm och mjukgörande krämer. En remiss skickas till hudmottagningen på Frölunda specialistsjukhus, eftersom hud­

specialist inte har bedömt tillståndet.

I ett intyg som utfärdats av överläkaren Tuuli Saari den 7 mars 2013 fram- går bl.a. följande. M har mycket stora svårigheter med att klara sin allmänna dagliga livsföring. Hon kommer sannolikt att behöva hjälp i flera år. Hon måste gå ner mycket i vikt innan operation av hennes knäproteser kan bli aktuellt och detta kommer sannolikt att ta minst ett par år. Hon bedöms ha svåra och långvariga fysiska funktionsnedsättningar som medför betydande svårigheter i den dagliga livsroringen.

Sida 5 68-13

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Avdelning 1

Förvaltningsrättens bedömning

En förutsättning för rätt till assistansersättning enligt SFB är att den en­

skilde tillhör personkretsen i LSS. Den personkrets som kan komma i fråga i M fall beskrivs i 1 § 3 LSS. För att en person ska omfat- tas av den personkretsen krävs det att samtliga kriterier i paragrafen är upp­

fyllda. Den enskilde ska ha ett stort och

varaktigt

ringen och därmed ett omfattande behov av stöd och service.

Försäkringskassan har inte ifrågasatt att M har ett stort funktionshinder som förorsakar henne betydande svårigheter i den dagliga livsföringen och därmed ett omfattande behov av stöd och service. Frågan är dock om funktionshindret kan anses varaktigt.

Det finns inte någon fast tidsgräns för vad som ska anses som ett varaktigt funktionshinder enligt 1 § 3 LSS. I rättspraxis har fastslagits att bedöm­

ningen ska göras utifrån utredningen i dess helhet och att det inte är den fastställda diagnosen i sig som ska vara avgörande. Rehabilitering är en av de omständigheter som kan läggas till grund för bedömningen, men den omständigheten att rehabilitering eller behandling pågår är inte i sig till­

räckligt för att anse att funktionshindret inte är varaktigt (se bl.a. K^ammar­

rätten i Göteborgs domar den 19 oktober 2012 i mål ^nr 2442-12 och den 26 april 2013 i mål ^nr 8091-12 samt Kammarrätten i Stockholms dom den 12 mars 2013 i mål ^nr 4091-12).

Det framgår av utredningen i målet att M är gravt övervik- tig och att hon är i behov av en kraftig viktminskning för att kunna operera sina knäproteser. Enligt överläkaren Tuuli Saari kommer det sannolikt att

ta ett par år innan M har nått en sådan vi.1.1: att hon kan ope- reras. Det finns ingenting i utredningen som talar emot att protesingreppen

Sida 6 68-13

FÖRVALTNINGSRÄTTEN

GÖTEBORG

DOM

Avdelning 1

skulle kunna genomföras på grund av M. övriga hälsotill- stånd. Det har heller inte framkommit att det av medicinska skäl, på grund av t.ex. ämnesomsättningssjukdom eller liknande, skulle vara mycket svårt för henne att gå ner i vikt.

Mot bakgrund av vad som har kommit fram samt med beaktande av att det inte finns några uppgifter som talar emot att M· svårigheter i livsföringen skulle minska efter en viktredukiion och operationer anser förvaltningsrätten inte att det är visat att M ^_ har ett varaktigt

funktionshinder. Eftersom samtliga kriterier i 1 § 3 LSS inte är uppfyllda har Försäkringskassan haft fog för sitt beslut. Överklagandet ska därför avslås.

M uttrycker missnöje över Försäkringskassans handlägg- ning av hennes ärende. Förvaltningsrätten är dock inte tillsynsmyndighet över Försäkringskassan. Vad hon har anfört i denna del medför därför inte någon vidare åtgärd från förvaltningsrätten.

HUR

ÖVERKLAGAR,

�

^u-

F örvaltningsrättsfiskal

I avgörandet har även nämndemännen Jan Pettersson, Jan Norberg och Slavica Rakovic deltagit.

Föredragande i målet har varit föredraganden Martina Entson.

Sida 7 68-13